如何判斷STO項目是否合規？——以公募或私募為基礎標準_STO

來源：未央網

作者：JansenMa

隨著區塊鏈分布記賬、量子計算等技術的發展，可對法律意義上的一切物權、債權、知識產權、股權及其他財產性權利等底層資產進行確權，形成證券型通證，成為具有財產屬性的民事權利的憑證。證券型通證是具有安全、連續、不變的鏈式數據結構，且具有分布式、多節點共識、公開透明、不可篡改等顯著特征。

STO指的是證券型通證的發行行為，其所發布的是證券型通證。與ICO缺乏監管、投資者與項目方信息嚴重不對稱、權利與責任不明晰等不同，STO有真實底層資產支撐，使得區塊鏈項目投資更加規范化，更具可持續性。在監管上，各國政府在不出臺新的監管政策的情況下，在將現有通證市場納入傳統金融監管進行了諸多嘗試。本系列文章將對STO在中國法語境下的監管進行探索和研究。

俄羅斯彼爾姆地區一家法院屏蔽解釋如何交易比特幣的網站:俄羅斯彼爾姆地區的一家法院決定屏蔽一些描述如何將加密貨幣兌換成法定貨幣的網站，當地檢察官聲稱，在俄羅斯傳播此類信息是違法的，違反了俄羅斯打擊犯罪收益合法化的立法，可能會促進非法洗錢行為。（Bitcoin.com）[2021/6/11 23:30:46]

將證券發行分為公開發行與非公開發行是各國證券法的通行做法。公開發行通常涉及公眾利益，因而受到更多政府規制；而私募發行則因其較少涉及公眾利益而受到較少規制，發行人與投資者之間通過合同約定進行意思自治。在開展STO上，公開發行與非公開發行成為了判斷STO項目合規與否的基礎標準。

一、已納入證券法監管的證券產品

萬向區塊鏈首席經濟學：央行要考慮如何激勵支付寶等參與推廣數字人民幣:萬向區塊鏈首席經濟學家鄒傳偉認為，數字貨幣的確會對第三方支付產生一定影響。在零售支付場景下，數字人民幣和第三方支付之間會有某種相互替代關系。數字人民幣的份額漲起來了，就意味著支付寶和微信份額會下降。這個環節中，央行要考慮如何激勵支付寶、微信等機構參與推廣數字人民幣，數字人民幣應用還需依賴于支付寶、微信等線下場景拓展、二維碼滲透。鄒傳偉稱，可以設想一個激勵相容設計，支付寶、微信支付如果幫助推廣了數字人民幣應用，它們存管在央行的支付備付金就可以獲得更多利息收入。（第一財經）[2020/11/19 21:18:01]

中國證券法認可的證券主要包括如下幾類：股票、公司債券、政府債券、證券投資基金份額、證券衍生品種，以及國務院依法認定的其他證券。在實踐中，除上述規定的產品類型外，還有私募基金、ABS等也會被納入到證券的范圍里。如證券型通證的底層資產如涉及以上品種，則受到《證券法》等法律的嚴格規制；如不涉及，則不屬于證券法的規制范圍。

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對于已納入監管體系的證券，我國《證券法》第10條規定，公開發行證券，必須符合法律、行政法規規定的條件，并依法報經國務院證券監督管理機構或者國務院授權的部門核準；未經依法核準，任何單位和個人不得公開發行證券。有下列情形之一的，為公開發行：

(一)向不特定對象發行證券；

(二)向累計超過二百人的特定對象發行證券；

(三)法律、行政法規規定的其他發行行為。非公開發行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。

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在具體標準上，確立了證券發行公、私分界線，即：發行對象是否為“特定對象”；以及特定對象是否超過200人。第10條第3款確立了第三個標準：私募發行不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。然而，對于何為“特定對象”、“公開勸誘”以及“變相公開”，《證券法》和相關法規、規章均未做出明確解釋。

對于私募產品，雖未強制規范但也已納入監管體系，需履行協會備案等程序。比如《場外證券業務備案管理辦法》第2條明確，場外證券業務是指在上海、深圳證券交易所、期貨交易所和全國中小企業股份轉讓系統以外開展的證券業務，包括但不限于下列場外證券業務：場外證券銷售與推薦；場外證券資產融資業務；場外證券業務的技術系統、登記、托管與結算、第三方接口等后臺和技術服務外包業務；場外自營與做市業務；場外證券中間介紹；場外證券投資咨詢業務；場外證券財務顧問業務；場外證券經紀業務；場外證券產品信用評級；私募股權眾籌；場外證券市場增信業務；場外證券信息服務業務；場外金融衍生品；證券監管機構或自律組織根據場外證券業務發展認為需要備案的其他場外證券業務。場外證券業務均應當按照《場外證券業務備案管理辦法》進行備案。

可見，STO若涉及公開發行證券，則會觸犯《證券法》、《刑法》相關條文，可以直接判定為違規；若涉及私募發行，則需履行協會備案等手續。

二、未納入證券法監管的產品

《國務院辦公廳關于清理整頓各類交易場所的實施意見》對權益類等資產的發行交易進行規定。

《意見》明確權益類交易包括產權、股權、債權、林權、礦權、知識產權、文化藝術品權益及金融資產權益等交易；大宗商品中遠期交易，指的是以大宗商品的標準化合約為交易對象，采用電子化集中交易方式，允許交易者以對沖平倉方式了結交易而不以實物交收為目的或不必交割實物的標準化合約交易；其他標準化合約，包括以有價證券、利率、匯率、指數、碳排放權、排污權等為標的物的標準化合約。

在發行交易的具體規則上，明確要求不得將任何權益拆分為均等份額公開發行。且權益持有人累計不得超過200人。除法律、行政法規另有規定外，任何權益在其存續期間，無論在發行還是轉讓環節，其實際持有人累計不得超過200人，以信托、委托代理等方式代持的，按實際持有人數計算。

此外，應該注意《刑法》上對非法吸收或者變相吸收公眾存款應當依法追究刑事責任的標準，即個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象對象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的。

可見，國務院清理整頓交易場所規定明確，不得將任何權益拆分為均等份額公開發行，權益持有人累計不得超過200人。若STO違反這一標準，則會納入清理整頓的范疇；若符合這一標準，則可簡單認定項目合規。

作者簡介：JansenMa專注于新興技術和金融科技合規，畢業于清華大學，曾在國家金融監管部門和頂尖金融科技企業工作多年。就創新產品、合規和許可向金融機構、投資機構、科技公司等提供法律服務和咨詢服務。微信公眾號：Fintech法律評論。??

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