巴比特專欄 | 幣圈傳銷，買幣者資金追繳還是返還？_ARBI

原文：肖颯lawyer，作者：郭譚浩，肖颯

本想買幣賺一筆，但不想發幣方竟成了傳銷組織，涉嫌違法、犯罪；參與資金都將面臨收繳。這時，買幣款能否追回，就成了買幣人最關心的問題。成立組織領導傳銷活動罪，傳銷活動的上下層之間通常成立共犯關系；所募幣款通常全部認定為違法所得。被騙加入后又推薦他人加入并因此獲得代幣、返現的，所獲利得通常也將作為違法所得被追繳。那么被騙加入組織，是否還能追回自己曾經繳納的“入門費”？

文章脈絡：

一、追繳不一定沒收，可獲退賠；

二、?追繳的范圍：成罪范圍內的違法所得；

三、買幣款誰退誰：“違法所得”的計算。

追繳不是沒收，可獲退賠

《刑法》第64條規定了犯罪違法所得的收繳和退賠：“犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠。”而出于認定犯罪數額的需要證據等考慮，實踐中，一般會對涉案資金先進行收繳；查清涉案全部金額后再做處置。

Animoca Brands聯創：區塊鏈游戲投資將在2023年底進入市場:金色財經報道，Animoca Brands聯合創始人Yat Siu預計，到2023年底，該公司的一些區塊鏈游戲投資將進入市場。Animoca仍然看好區塊鏈游戲，等待虛擬世界基金INTERVIEW的許可。

Animoca Brands最初在2022年11月為一只擬議中的虛擬現實基金撥出了高達20億美元的資金，該基金打算投資各種構建虛擬現實產品和體驗的中后期初創公司。根據2023年的報告，該公司被迫縮減了最初的投資目標，1月份將投資金額降至10億美元。今年3月，有報道援引未具名消息人士的話說，由于影響加密貨幣領域的波動性，該基金將進一步減少至8億美元。[2023/7/6 22:22:08]

對于被追繳的違法所得，又有兩種出路：“被害人的合法財產，應當及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應當予以沒收。”可見，只有違禁品，和供犯罪所用的本人財物才應當沒收。而被害人的合法財產，在收繳后應當及時返還。

1679 BTC從Bittrex轉移到未知錢包:金色財經報道，數據顯示，1679 BTC (價值約49,177,363美元) 從Bittrex轉移到未知錢包。[2023/4/30 14:34:58]

關于收繳后向被害人返還違法所得，在《最高人民法院關于刑事裁判涉財產部分執行的若干規定》中有具體規定。本規定第10條規定：

“對贓款贓物及其收益，人民法院應當一并追繳。

被執行人將贓款贓物投資或者置業，對因此形成的財產及其收益，人民法院應予追繳。

被執行人將贓款贓物與其他合法財產共同投資或者置業，對因此形成的財產中與贓款贓物對應的份額及其收益，人民法院應予追繳。”

隨后，同條明確了對追繳財產的損失發還或者賠償的規則：

“對于被害人的損失，應當按照刑事裁判認定的實際損失予以發還或者賠償。”

買幣不幸涉及組織、領導傳銷活動罪，如果只是最底層的買幣者，尚未通過推薦他人加入獲得套現，那么買幣所用款項，是被害人的合法款項，依據《刑法》第64條和前述規定，應當及時返還；即，按照實際損失予以發還。

陳茂波：讓Web3穩慎走好創新發展的道路:4月9日消息，香港特區政府財政司司長陳茂波在香港特區政府網站發表司長隨筆稱，過去一段時間虛擬資產巿場大幅波動，最近也有虛擬資產交易所倒閉，讓社會上一些人對Web3的前景感到懷疑。然而，我們認為這正是推動Web3發展的最好時機。下一階段，巿場參與者需要更深入發展區塊鏈技術，讓其透明、高效、安全、去中介化、去平臺化、低成本的特點和優勢找到更廣泛的應用場景、解決更多現有商業模式的痛點乃至打破壟斷等問題，讓用戶可更廣泛分享數據的經濟價值，并為實體經濟帶來跨越式的進步。(金十)[2023/4/9 13:52:49]

而行為人推廣虛擬幣、并由此獲取套現、形成層級，已經觸犯組織領導傳銷活動罪的，其向下線收取的買幣款、套現款等財產，則可能認定為違法所得，依法應予收繳。這些款項對于組織、領導傳銷活動罪的行為而言是違法所得；但對于下線的買幣人來說，這些款項單純是購買虛擬幣被騙的損失；依據前述規定，仍然應當被返還給作為下線的實際購買人。

OpenSea現已支持以太坊二層解決方案Arbitrum:9月22日消息，NFT市場OpenSea宣布現已支持以太坊二層解決方案Arbitrum，同時提醒將在其平臺上展示NFT的Arbitrum創作者設置其創作者費用。

此前消息，9月20日，OpenSea宣布將很快支持以太坊第二層擴展網絡Arbitrum。OpenSea表示，“這是我們建立Web3未來目標的第一步，人們可以在他們喜歡的鏈上獲得他們想要的NFT。”[2022/9/22 7:13:37]

買幣后又推廣的人買幣的款項，也是前款規定中所述“被害人合法財產”，和造成被害人的“損失”。理由在于：這些買幣人在向上線買幣，繳納“入門費”等費用之時，其身份單純為受害者；由于尚未向下線推廣并收取費用，尚未進行共犯行為，尚不能成立共犯。

只有在其實行了向下線收取入門費等組織領導傳銷活動的行為后，才能認定其加入了上線的共同犯罪。因此，在其加入共同犯罪之前，其被害人身份不容否定；其向上線繳納的費用，一方面計算為上線的違法所得；一方面也是行為人受到損失的金額。按照前款規定，也應當在對其上線違法所得進行收繳后，按照其實際損失，對其進行返還。即使被認定為傳銷組織的中間層，其作為被害人，依然應當有權要求其上層按照對其造成的財產損失，返還相應違法所得。

以太坊L2網絡總鎖倉量達到56.8億美元 近7日漲幅17.57%:金色財經消息，L2BEAT數據顯示，截至目前，以太坊Layer2上總鎖倉量為56.8億美元。近7日漲幅17.57%，其中鎖倉量最高的為擴容方案Arbitrum，約26.6億美元，占比46.94%。其次是Optimism，鎖倉量18.3億美元，占比32.33%。dYdX占據第三，鎖倉量5.23億美元，占比9.21%。[2022/8/10 12:14:47]

追繳的范圍：成罪范圍內的違法所得

如前所述，我國《刑法》第64條規定：“犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠”。買幣行為中，構成犯罪的“違法所得”，范圍在哪里呢？

本條明文規定：構成犯罪的人，其違法所得才應追繳或責令退賠。相反，對于不構成犯罪的人，其所得不能適用本條規定。因此，層級沒有達到3層的所得款，其行為并不構成本罪，所得并非前文《刑法》所指違法所得，不適用刑事程序中的追繳制度。

可見，涉案財產是否應由刑法規定，通過刑事訴訟程序進行追繳、退賠，取決于行為是否成立組織、領導傳銷活動罪。只有成立犯罪的，其違法所得才適用刑法第64條規定的追繳、退賠制度；不成立犯罪的，應當通過其他法律手段追償損失。

需要格外注意的是，組織領導傳銷活動罪，不僅處罰最初的發起人，也處罰后來參與傳銷活動的人。后來的參與者，在傳銷組織中起骨干作用的高級管理人員，也應當認定為組織、領導者，將受到刑罰處罰。行為成立組織、領導傳銷活動罪的要件，可以參考之前的分析：《原創?|?多層次營銷離"傳銷"有多遠？》

結合負責管理的范圍、在營銷網絡中的層級、涉案金額等方面因素的考慮，向上線支付了“入門費”的受害者，又向下線收取了“入門費”并形成了層級結構，也很可能會被認定為組織、領導者，成立組織、領導傳銷活動罪，受到刑事處罰；其違法所得，應通過刑事程序追繳或退賠。

買幣款誰退誰：“違法所得”的計算

根據《刑法》第64條規定，只有“違法所得”才應當被追繳、退賠。

違法所得，字面上看，是指通過違法所獲取的財物。而最高人民檢察院《人民檢察院刑事訴訟涉案財物管理規定》第二條規定，涉案財物包括犯罪嫌疑人的違法所得及其孳息、供犯罪所用的財物、非法持有的違禁品以及其他與案件有關的

財物及其孳息。

根據前述規定，違法所得依據產生違法所得的犯罪分為兩類：

取得利益型的犯罪中的違法所得；如盜竊罪、貪污罪、受賄罪中的盜贓物品、貪賄財產等；

經營利益型的犯罪,如高利轉貸罪。

可見，違法所得不僅包括通過違法犯罪行為獲得的財物（即，原生的違法所得，

取得利益型），也包括這些財物可能發生的天然孳息、法定孳息以及利用該財物而經營所獲得的財產性利益（即，派生的違法所得，

經營利益型）。對于前者而言，產生收益的活動本身即是違法的；收益就是違法行為的對象或結果。對于后者而言，產生收益的活動是合法的；只是用以產生收益的本金涉嫌違法。

前述兩類違法所得產生的方式不同,其追繳的計算方式也不同。對于取得利益型犯罪的違法所得而言，所取得的非法財產本身即是違法所得的數額；而對于經營利益型犯罪的違法所得而言，,則應當扣除正常經營所獲利益。例如，在高利轉貸罪中，違法所得通常是指利差所得，而并非全部轉貸款的金額。

規范上，法律規定的態度也非常明確：1995年最高人民法院《關于審理生產、銷售偽劣產品刑事案件如何認定“違法所得數額”的批復》中指出:?全國人民代表大會常務委員會《關于懲治生產、銷售偽劣商品犯罪的決定》規定的“違法所得數額”,是指生產、銷售偽劣產品獲利的數額。從字面意義看,這里的“違法所得”應扣除相應的成本。

司法實踐中，一般也認為：實際購買產品的金額是合法經營的金額，應當予以扣除；而提供服務等沒有實際產品的情況下，相應成本不予扣除。

組織領導傳銷活動罪中，存在“人頭計酬”等向“上線”返現的情形。依據《工商行政管理機關行政處罰案件違法所得認定辦法》第八條規定：“在傳銷活動中，拉人頭、騙取入門費式傳銷的違法所得按當事人的全部收入計算。”

可見，向上線繳納的“抽頭”不是傳銷組織中本層級當事人的收入；而是上線的收入，應予以扣除，并計算入上線的違法所得數額中。在作為上線的違法所得收繳后，依據前文所講，及時向下線進行返還。

以上就是今天的分享，感恩讀者！

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