分析 | 淺析區塊鏈信息服務提供者的刑事責任問題_USD

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最近“十四五”規劃對“加快數字化發展，建設數字中國”提出了明確目標要求，各個行業加緊對區塊鏈技術的應用場景部署。由于區塊鏈技術的去中心化、不可篡改等特征，利用區塊鏈技術對于信息的發布、傳播等具有較大優勢。但自從DAO事件后，具備一定條件時區塊鏈上的信息也能被篡改，甚至被一些犯罪分子傳播違法犯罪信息。

如何有效治理犯罪分子利用區塊鏈技術傳播有害信息，區塊鏈信息服務提供者的責任認定是治理的有效切口。本文結合《區塊鏈信息服務管理規定》與《網絡安全法》等對區塊鏈信息服務提供者在信息傳播過程中的主要義務予以分析，在此基礎上，對其刑事責任認定問題分析總結。

一、區塊鏈信息服務提供者的義務

根據《區塊鏈信息服務管理規定》第2條規定，區塊鏈信息服務提供者是指向社會公眾提供區塊鏈信息服務的主體或節點，以及為前者提供技術支持的機構或者組織。對《區塊鏈信息服務管理規定》與《網絡安全法》研究后，得出區塊鏈信息服務提供者在信息傳播的過程中，主要需承擔信息內容管理義務與配合檢查的義務。

分析 | 比特幣在周六的漲幅基礎上難以維繼，本周漲幅仍超6%:FXstreet分析稱，BTC/USD周六上漲近2%，但難以繼續上漲。因為缺乏基本面驅動因素表明，這是對上周五大幅下跌的技術性修正。截至本文撰寫之時，BTC/USD的交易價格為10380美元，當日下跌1%。不過，盡管今日下跌，BTC/USD仍有望結束三周的跌勢，其周線圖上的漲幅超過6%。 在8月底跌破1萬美元大關后，BTC/USD輕松收復失地，8月份大部分時間都在1萬至1.1萬美元的舒適區間波動。周六的反彈并未導致日線圖上的相對強弱指數（RSI）發生重大變化，該指數繼續在50點附近橫移，以確認近期中性前景。10450美元（50日MA）是最初的阻力位。在這一水平之后，突破10750美元（6月漲勢的斐波那契50%回檔位）可能會吸引更多買家，并將BTC/USD推升至11500美元（6月漲勢的斐波那契38.2%回檔位）。不利的一面是，短期技術支撐水平基本保持不變。在關鍵的10000美元（心理水平/6月漲勢的斐波那契61.8%回檔位）和9320美元（8月29日低點）之前，10200美元（周五地點/20日MA）或許可以看做第一個支撐位。[2019/9/8]

信息內容管理義務

分析 | BTC新增流量再創近一月新低，短期或將延續探底:據TokenInsight數據顯示，反映區塊鏈行業整體表現的TI指數北京時間06月12日8時報696.27點，較昨日同期下跌5.12點，跌幅為0.73%。此外，在TokenInsight密切關注的28個細分行業中，24小時內漲幅最高的為娛樂與游戲平臺行業，漲幅為7.11%；24小時內跌幅最高的為其它技術或協議行業，跌幅為3.83%。

據監測顯示，BTC 24h交易量為$168億，活躍地址數較前日上升0.77%，轉賬數下降1.98%。BCtrend分析師Jeffrey認為，BTC新增流量再創近一月新低，短期或將延續探底。

另據Bituniverse量化分析，今日行情震蕩，可開啟EOS/USDT網格交易，區間5.1526-7.6632 USDT，高拋低吸賺取收益。[2019/6/12]

《區塊鏈信息服務管理規定》第6條規定，“區塊鏈信息服務提供者應當具備與其服務相適應的技術條件，對于法律、行政法規禁止的信息內容，應當具備對其發布、記錄、存儲、傳播的即時和應急處置能力，技術方案應當符合國家相關標準規范”。結合《網絡安全法》第47條之規定，區塊鏈信息服務提供者的信息內容管理義務是指對他人發布的有害信息應及時采取相應的處理措施：例如防止有害信息擴散、保存有關記錄以及向有關主管部門報告，并對相關用戶采取警示、限制功能、關閉賬號等義務。

分析 | 彭博社：極少的商業銀行為密碼貨幣行業提供服務:據彭博社報道稱，盡管像摩根大通這樣的華爾街傳統金融機構已經宣布將推出 JPM Coin 數字貨幣用于內部結算，但是實際上，像匯豐、摩根大通這樣的主流大型金融機構依然拒絕為密碼貨幣相關企業提供基本的銀行服務，只有極少的商業銀行可以為密碼貨幣行業提供服務，其中包括總部位于美國加州圣迭戈的 Silvergate 銀行，該銀行與密碼貨幣業務相關的存款已經達到 400 億美元，以及美國的 Signature 銀行和歐洲的 Frick 銀行。另外，區塊鏈項目只能尋找替代途徑解決基本的需求。比如總部在香港的交易所 CoinFLEX，只能選擇向員工發放穩定幣 Tether 為替代方案，解決發放薪酬的現金需要。[2019/3/4]

因此區塊鏈信息服務提供者的信息內容管理義務是一種事后義務，非事前義務。若將信息內容管理義務視為一種事前義務，無疑加重了區塊鏈信息服務提供者的信息成本管理支出，也在一定程度上阻礙了技術創新。

分析 | 金色盤面：BTC頂背離威力驚人 多頭短線潰敗:金色盤面綜合分析：雖然跌幅已經較大，風險也得到初步釋放，但是趨勢尚未扭轉，短線還有反復，建議投資者繼續保持觀望，等待趨勢明朗。[2018/9/6]

配合檢查的義務

《區塊鏈信息服務管理規定》第17條、18條規定，“區塊鏈信息服務提供者應當記錄區塊鏈信息服務使用者發布內容和日志等信息，記錄備份應當保存不少于六個月，并在相關執法部門依法查詢時予以提供；區塊鏈信息服務提供者應當配合網信部門依法實施的監督檢查，并提供必要的技術支持和協助。區塊鏈信息服務提供者應當接受社會監督，設置便捷的投訴舉報入口，及時處理公眾投訴舉報”。對上述法律條款分析后可得出，區塊鏈信息服務提供者的配合檢查義務主要表現在以下三點：一是信息留存義務，針對用戶的記錄備份需保存不少于六個月，以備相關執法部門依法查詢;二是協助檢查義務，為配合網信部門依法實施監督檢查提供必要的技術活支持和協助;三是接受監督義務，即設置便捷的投訴舉報入口，及時處理公眾投訴舉報。

金色財經獨家分析 區塊鏈或已經成為廣東省金融科技改革開放與創新應用的重要一環:今日，國務院印發進一步深化福建、天津、廣東自由貿易試驗區改革開放方案的通知。其中在廣東的通知中提到：將建設廣東區域性股權市場，根據資本市場對外開放進程，適時引進港澳及國際投資機構參與交易。大力發展金融科技，在依法合規前提下，加快區塊鏈、大數據技術的研究和運用。在《國務院關于印發進一步深化中國（廣東）自由貿易試驗區改革開放方案的通知》之前，廣州與深圳已經是我國區塊鏈產業的重地。同時，上一周佛山市南海區出臺《佛山市南海區人民政府關于推進“區塊鏈+”金融科技產業發展的實施意見》，該意見圍繞金融、科技、產業融合發展戰略部署，推動廣東金融高新區“區塊鏈+”金融科技產業集聚創新發展。可見，區塊鏈已經成為廣東省金融科技改革開放與創新應用的重要一環。[2018/5/24]

區塊鏈信息服務提供者的具有信息內容管理義務與配合檢查的義務。結合《網絡安全法》第68條、第74條與《刑法》等相關規定，對于違反信息內容管理的義務時，區塊鏈信息服務提供者不僅需要承擔行政責任，還需要承擔刑事責任。區塊鏈信息服務提供者違反配合檢查的義務構成犯罪時，其行為是一種純正的不作為犯，區塊鏈信息服務提供者應當承擔相應的刑事責任。

二、區塊鏈信息服務提供者的刑事責任認定

如前所述，區塊鏈信息服務提供者違反網絡安全管理義務的兩種情形在符合《刑法》相關罪名的構成要件時，需要承擔刑事責任。具體而言，主要從違法性與有責性兩個角度分析是否構成犯罪。

信息內容管理義務

理論界對于違反信息內容管理義務的行為入罪時，將區塊鏈信息服務提供者作為監督保證人地位對待。

1.違法性判斷

區塊鏈信息服務提供者未履行其監督保證人的義務。具體在信息傳播的過程中，傳播行為本身就是實行行為。區塊鏈信息服務提供者未履行信息內容管理義務，比如違法信息廣泛傳播并未采取屏蔽等舉措，致使違法信息在傳播的過程中使相應的法益受到侵犯，具備侵犯個人名譽權、隱私權等罪的犯罪行為特征，也可能構成傳播虛假信息類犯罪等罪責的犯罪行為特征。還可能存在侵害財產罪的危害行為，比如與鏈下的犯罪分子共同犯罪實施詐騙、盜竊等危害行為。此處需要注意的是，區塊鏈信息服務提供者本身不對鏈下的犯罪分子的違法行為承擔相應的責任，在出現共犯的情形下，才將鏈下的犯罪行為歸責于區塊鏈信息服務提供者。

2.有責性判斷

目前，需要備案的區塊鏈信息服務提供者主要分為三類：一是基礎設施提供方，包括礦池、云挖礦以及各個節點；二是應用運營方，比如區塊鏈瀏覽器、區塊鏈錢包等;三是技術提供方，如BaaS系統等。區塊鏈信息服務提供者主觀上僅在明知存在有害信息傳播的現象，并且未采取警示、限制功能、關閉賬號等舉措時具有主觀罪責。此處應當注意針對不同區塊鏈信息服務提供者，有責性承擔主體略存在差異。

配合檢查的義務

前述講到，區塊鏈信息服務提供者具有違反配合檢查義務的不作為行為時，不履行配合檢查的行為與危害后果之間存在因果關系，多會觸犯《刑法》第286條的拒不履行信息網絡安全管理義務罪。

1.違法性判斷

區塊鏈信息服務提供者未履行信息留存、協助檢查與接收監督的義務，違反《刑法》第286條之三、最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理非法利用信息網絡、幫助信息網絡犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第6條規定的拒不履行信息網絡安全管理義務罪。其中司法解釋將該罪的兜底條款“有其他嚴重情節”解釋為“對絕大多數用戶日志未留存或者未落實真實身份信息認證義務”等，可能被認定為拒不履行信息網絡安全管理義務罪。對于區塊鏈信息服務提供者違反配合檢查義務構成相應罪行，屬于純正的不作為犯罪，僅在有《刑法》及相關司法解釋等明確規定不作為情形時，才具備相應的刑事責任基礎。

2.有責性判斷

區塊鏈信息服務提供者必須在明知存在侵害個人或者其他法益的有害信息，比如曾接到過協助檢查通知，而拒不執行等具備主觀過錯具有刑罰的譴責可能性。

區塊鏈信息服務提供者在信息傳播的過程中，應當積極履行信息內容管理義務與配合相關部門檢查的義務。在符合《刑法》規定的罪行構成要件，即具備違法性與有責性，就具備了承擔相應的刑事責任基礎。區塊鏈信息服務提供者應當合規經營，履行自身義務，規范自身行為。

References

王熠玨.區塊鏈信息服務提供者的刑事責任研究.中國刑事法雜志,2020(06):90-104.

?同上注.

?汪青松.區塊鏈系統內部關系的性質界定與歸責路徑.法學,2019(05):134-135.

?于沖.網絡平臺刑事合規的基礎、功能與路徑.中國刑事法雜志,2019(06):96.

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