謹防以盲盒形式經營數字藏品的法律風險_加密貨幣

據颯姐團隊近期對境內外數字藏品、NFT的觀察，一股盲盒+數字藏品的經營模式和新玩法在悄悄崛起。一方面這種新穎的玩法確實能改善數字藏品用戶體驗，畢竟誰不喜歡當“歐皇”呢，但同樣的，對于企業和數字藏品發售平臺來說，該種模式也潛藏著不少法律風險，今天颯姐團隊就來跟大家深入聊一聊這種模式。

炒作與操縱價格風險

據觀察，一些國內平臺發行的數字藏品產品存在炒作和隨意定價問題，特別是已開放轉售的數字藏品，某非知名IP數字藏品的發售價格為數十元，幾小時后其在二級交易市場中就以數萬元價格成交。與之相伴的是多個該平臺VIP即時通訊軟件群組中的一片喧囂。所謂官方客服和二手交易的買賣雙方很可能都是該平臺背后操盤手，目的是操縱市場，使盲盒價格遠遠背離其價值，讓最后入場者買單。其中的法律風險值得數字藏品盲盒經營者與消費者們警惕。

Gate發布關于再次提醒用戶謹防冒充官方詐騙的提醒公告:據官方公告，近日出現不法分子假冒Gate.io官方或工作人員通過電話、短信、郵箱、QQ等形式實施詐騙，其在溝通時會提及“您的訂單需要核實，請在規定時間內點擊鏈接進行解除”、“這里是平臺風險解除中心，您的賬號存在風險”等內容。在此，Gate.io提醒廣大用戶，Gate.io官方及工作人員不會以任何形式向您索要賬號密碼、短信驗證碼、郵箱號碼等信息，以及要求下載任何App，更不會要求您進行私下轉賬與提幣。請所有用戶提高警惕，切勿相信，謹防上當受騙。[2021/6/29 0:13:39]

對于數字藏品和盲盒，目前均沒有出臺明確且具有針對性的法律和行政法規，上海市市場監督管理局在今年1月10日制定的國內首個盲盒規范性文件——《上海市盲盒經營活動合規指引》具有一定的指導意義和參考價值，其中提示的法律風險值得老友們注意。

聲音 | 青島日報：虛擬貨幣不等于區塊鏈 投資謹防被套路:青島日報刊發文章《虛擬貨幣不等于區塊鏈 投資謹防被套路》。文章強調，區塊鏈不等于虛擬貨幣，要對非法虛擬貨幣炒作保持警惕。不法分子通常偽裝成區塊鏈投資專家、“數字貨幣”“區塊鏈”“金融創新”項目內部人員，通過網上聊天工具、交友平臺和休閑論壇，大肆宣傳虛擬貨幣、虛擬資產等非法金融資產，煽動廣大投資者抓住機遇，參與虛擬貨幣交易。相關詐騙套路包括：將“區塊鏈”“去中心化”“開放源代碼”等技術宣稱為自家虛擬幣的技術構造；編造故事、設計模式吸引投資者眼球；涉眾詐騙特征明顯，兼具多種違法犯罪特征；交易平臺服務器放置在境外，境內行騙、境外數錢，為提前跑路做好準備。（青島日報）[2019/12/10]

根據《上海市盲盒經營活動合規指引》第十六條，盲盒經營者不得違法利用盲盒開展金融經營活動和類金融經營活動；不得違法開展二手盲盒經營活動，誘導非玩家用戶加入投機炒作，故意造成二手市場價格劇烈波動，擾亂正常交易秩序。盲盒經營者不得傳播虛假市場信息進行天價炒作；不應過度營銷助長消費者炫耀攀比心理；不應開展饑餓營銷故意調低特定商品的抽取概率。

聲音 | 銀保監會主席郭樹清：謹防打著金融創新和科技創新舉動的非法集資:3月5日，在“部長通道”答記者問時，中國銀行保險監督管理委員會主席郭樹清指出，市場上有許許多多都打著金融創新和科技創新的舉動，實際上是做的非法集資，非法融資，亂設機構，亂辦金融業務，這是對社會有害的，是對老百姓有害的，老百姓不能亂投資，更不能借錢去投資，謹防上當受騙。

此前，郭樹清曾表示銀行3.0時代已經來臨，銀行業要利用金融科技，依托大數據、云計算、區塊鏈、人工智能等新技術，創新服務方式和流程，整合傳統服務資源，聯動線上線下優勢，提升整個銀行業資源配置效率，以更先進、更靈活、更高效地響應客戶需求和社會需求。[2019/3/5]

事實上，我監管部門對于各類商品的炒作行為一直采取嚴格監管的態度，包括但不限于通過國務院38號文、國務院辦公廳37號文等相關規定提出“不得采取集中競價、做市商等集中交易方式進行交易”、“不得將任何權益拆分為均等份額公開發行”等要求，以抑制投機炒作風險。

新加坡金融管理局提醒公眾謹防加密貨幣投資陷阱:12月19日，新加坡金融管理局發布新聞建議公眾謹慎行事，新聞中MAS稱公眾選擇投資加密貨幣時所承擔的重大風險，MAS擔心，由于近期價格上漲，市民可能會被吸引投資加密貨幣，例如比特幣。MAS提醒公眾加密貨幣不是法定貨幣。它們不是由任何政府發行，也不受任何資產或發行人的支持。MAS認為近期加密貨幣價格的上漲是由投機驅動的。價格急劇下跌的風險很高，加密貨幣的投資者應該意識到他們冒著失去全部資本的風險。[2017/12/19]

另外，監管部門針對炒作個案，也會采取風險提示方式，防范普通商品金融化產生的風險，例如，在2019年“炒鞋熱潮”，央行上海分行就曾發布題為《警惕“炒鞋”熱潮防范金融風險》的金融簡報，警示市場主體關注相關炒作風險。

用戶協議中的免責條款無法實現免責

大多數盲盒數字藏品發售方不是對應的數字作品的原始權利人，作為被授權方或被轉授權方，發售方有時在原始著作權的審查上存在過失。

對著作權侵權風險的處理問題上，發售方常采取的方法是在用戶協議中增加免責條款，以期免除自己的侵權責任。根據2022年3月15日起將施行的《最高人民法院關于審理網絡消費糾紛案件適用法律若干問題的規定》第一條，電子商務經營者提供的格式條款有“電子商務經營者享有單方解釋權或者最終解釋權”內容的，人民法院應當依法認定無效。

一旦發生侵權行為，根據《民法典》第一千一百九十五條規定的“網絡用戶利用網絡服務實施侵權行為的，權利人有權通知網絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。通知應當包括構成侵權的初步證據及權利人的真實身份信息”，平臺有義務履行“通知-刪除”義務，下架該等涉嫌侵權數字藏品的義務。

銷售綁定實物的提貨權憑證的法律風險

除了直接發售數字藏品盲盒的模式外，有的平臺選擇將實物手辦、實物文創、唱片、茶葉、煙酒盲盒與數字證書綁定，在銷售該等實物商品時，將這些商品信息上鏈鑄造成區塊鏈憑證，消費者需要先點擊購買該等憑證并完成付款后，再可到線下或者該平臺的其它線上渠道兌換該等實物商品。也就是說，平臺銷售的是作為提貨權憑證的數字證書。

若平臺在銷售該等提貨權憑證前，并未提前準備好相應種類、品質、數量的實物商品，事實上也不具備發貨、兌換可能性的，那么可能被認定為不具有實際履行的能力，按照《刑法》第二百二十四條規定，以非法占有為目的，收受對方當事人給付的貨物、貨款、預付款或者擔保財產后逃匿的，在簽訂、履行合同過程中，騙取對方當事人財物，數額較大的，可能構成合同詐騙罪。

另外，若平臺在宣傳該等實物存在上漲空間，向不特定多數人發售，可能構成非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪等。

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