律師觀點：合并后的以太坊是證券嗎？_BAS

作者：InalTomaev

從創建的那一刻起，關于ETH性質的爭論就不能被簡單歸結。在最近協議向“權益證明”交易驗證機制完成過渡時，爭議只會更甚。

核心體現在ETH是商品還是證券。美國證券交易委員會(SEC)主席GaryGensler在“合并”之后第一個談到這一點。

因此，他的主要立場歸結為根據豪威測試，大多數加密代幣都可以作為證券”這一事實。根據該測試，如果“對普通企業進行貨幣投資，并合理預期從其他參與者的活動中獲利”，則確認投資合同的存在。

兩家律師事務所尋求取代Roche Freedman成為Tether案的首席律師:金色財經報道，律師事務所Kirby McInerney和Radice請求取代陷入困境的Roche Freedman事務所作為Tether集體訴訟案的首席律師，此前Roche Freedman的創始合伙人丑聞影響了該事務所。

Kirby McInerney和Radice律師事務所代表原告Eric Young、Adam Kurtz和David Crystal，是提起此案的集體訴訟的被動成員。他們聲稱，Roche Freedman在該案上的持續地位 \"可能會繼續對Kirby-Radice原告和訴訟集體不利\"。為了減輕這些擔憂，這些公司給法官發了一封信，要求替換Roche Freedman。（the block）[2022/9/7 13:13:46]

根據GaryGensler的說法，在切換到POS之后，以太坊開始更加體現出證券的性質，因為“代幣抵押與借貸非常相似”，而投資以太幣實際上與利潤預期相關聯，因為所有利益相關者的活動，允許整個驗證機制存在，即使特定利益相關者的利潤取決于他的特定利益。

Celsius拒絕律師的破產保護申請提議，并尋求客戶支持:金色財經消息，據知情人士透露，加密貨幣借貸平臺Celsius Network拒絕其律師提出的根據美國“破產法”第11章申請破產保護的建議，而是希望尋求客戶的支持。“破產法”第11章允許公司在清償債務的同時繼續運營。知情人士說，Celsius認為其許多零售客戶更希望公司避免破產，用戶可以通過在他們的Celsius賬戶中使用“HODL模式”來表達他們的支持，Celsius在其網站上將HODL模式描述為“安全功能，使您能夠暫時禁用攝氏帳戶的轉出交易”。該模式激活后，客戶無法提取或發送資金。停用后，用戶必須等待24小時才能恢復這些功能。

據此前消息稱，Celsius已任命花旗集團為其財務選擇提供建議，正在與Akin Gump Strauss Hauer&Feld的律師以及Alvarez&Marsal的重組管理顧問合作。(The Block)[2022/6/28 1:35:16]

同時，負責任的金融創新法案(RFIA)將大多數數字貨幣稱為商品，其中應包括ETH。RFIA為確定何時將數字資產視為商品以及何時將其視為證券提供了明確的標準。如果資產不賦予所有者公司權利，則根據投資合同發行的代幣將有資格作為“輔助資產”。RFIA將輔助資產與記錄輔助資產轉讓協議的基礎投資合同明確區分開來。事實證明，只要ETH賦予公司權利，包括獲得股息,那它就是一種商品。

Kessler Topaz Meltzer律師事務所對Coinbase提起訴訟:8月23日消息，Kessler Topaz Meltzer & Check, LLP律師事務所提醒投資者已經對Coinbase提起訴訟，根據投訴，Coinbase \"為加密經濟提供動力\"，為100多個國家的約4300萬零售用戶、7000個機構和115000個生態系統合作伙伴提供發送和接收比特幣和其他使用區塊鏈技術的數字資產的 “可信平臺”。投訴稱，發行材料是虛假和誤導性的，并遺漏了在發行時的說明。(1）Coinbase需要大量的現金注入；（2）Coinbase的平臺容易受到服務水平的影響，隨著Coinbase將其服務擴展到更大的用戶群，這種情況越來越可能發生；以及（3）由于上述原因，被告關于Coinbase的業務、運營和前景的積極陳述具有重大誤導性和/或缺乏合理的依據。（prnewswire）[2021/8/23 22:32:23]

注：2022年6月7日，美國參議員CynthiaLummis(R-WY)和KirstenGillibrand(D-NY)提出了《負責任金融創新法案》，旨在建立一套美國對數字資產的監管體系。這項備受期待的法案旨在解決金融監管機構對數字資產的管轄權長期存在的不確定性，澄清數字資產和去中心化自治組織的稅收問題，并對數字資產的發行者和服務提供者確立信息披露和消費者保護義務。

在8月初發布的參議院農業委員會最近頒布的《數字商品消費者保護法》中也是同樣的邏輯。

該法案定義了“數字商品”，其中包括比特幣和以太坊，而不包括證券在內的某些金融工具。因此，商品期貨交易委員會指定其對ETH的管轄權，但為與證券相關的其他資產的監管留出了空間，并將受SEC監管。該法案將使數字資產被確定為商品的過程系統化。

該法案還授予CFTC對數字商品交易的專屬管轄權，但賣方或消費者僅使用數字商品購買或出售商品或服務的交易除外。

正如我們所看到的，對ETH的監管有不同方式。在我看來，方式的不同是由于ETH性質的特殊性：

1.在質押的情況下，我們談論的是通過放置代幣作為驗證區塊鏈交易的機制而獲得的收入。是的，它與債務證券非常相似。

2.ETH可能是資產買賣交易的標的。在這種情況下，它是一種商品。

因此，根據已證明的以太幣功能，在特定情況下將會有適用的法規。

盡管就ETH的法律性質引入了立法規定，但SEC不會放松對數字資產尤其是ETH的監管。

在不久的將來，當SEC和CFTC實際上將確立其對ETH性質表現形式的管轄權時，我們可能會見證幾個公開案例。這些案件將成為未來法律的基礎，這些法律只會解決既成事實。

作者介紹：Web3律師，在企業和知識產權領域擁有超過10年的經驗。主要專業領域是一般公司法、并購、NFT、風險投資、知識產權、合同、WEB3、法律盡職調查。

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