法律視角解讀：香港準入加密ETF 金融機構如何入局？_虛擬資產

原文：《里程牌|HK準入虛擬貨幣ETF，“魔盒”來了？》

作者：肖颯法律團隊

近期，香港在虛擬資產金融領域大動作頻頻，財庫局不久前剛剛通過《有關香港虛擬資產發展的政策宣言》向世界宣告擁抱虛擬資產的決心，如今說到做到，馬上就批準了某持牌資產管理公司在香港經營比特幣期貨ETF和以太坊期貨ETF。此舉不僅大幅提振了虛擬資產市場信心，更是一顆定心丸：只要合規持牌，一切皆有可能。

另外，長期關注香港虛擬資產監管的讀者們也發現，此次兩個虛擬貨幣ETF的發行方在持牌方面似乎與監管規范所要求的牌照略有不同，“專業投資者”門檻似乎也沒有體現，這到底是香港虛擬資產規范發生重大變動還是另有原因？

法律專家：針對Dapper違反證券法的指控而提起的訴訟，法官的判決是一個非常好的決定:金色財經報道，Dapper 試圖駁回針對該公司在提供 NBA Top Shot NFT Moments 時違反證券法的指控而提起的訴訟。曼哈頓聯邦法官 Victor Marrero 駁回了 Dapper 的駁回動議，因為他發現將 Top Shot NFT 標記為證券的論點是合理的，這在這項新技術中尚屬首次。

區塊鏈領域法律專家 Jeremy Goldman 表示，對于大多數使用公共區塊鏈鑄造 NFT 并允許他們的 NFT 在市場上進行交易的人來說，我認為這實際上是一個非常好的決定。法院的判決實際上可能對更廣泛的 NFT 市場來說是個好兆頭，因為 Marrero 法官強調 Dapper Labs 的 Flow 區塊鏈是一個“私有”網絡。法官說，Top Shot NFT 可能是證券，不僅因為 Dapper Labs 創造了它們，還因為該公司建立了 NFT 賴以推出的 Flow 區塊鏈。[2023/2/25 12:29:11]

颯姐團隊今日就從發行方南方某英資產管理有限公司和香港虛擬資產監管規范說起，詳解金融機構入局虛擬資產期貨合約/基金之路。

OriginProtocol喊話黑客：若全額退還被盜資金 將不會追究法律責任:11月17日，OriginProtocol聯合創始人MatthewLiu更新官方回應稱，目前OriginProtocol團隊在采取措施追回被盜資金，具體方法包括和交易平臺以及其他第三方合作來識別出黑客地址，對資金進行凍結。OriginProtocol已經查明黑客使用TornadoCash和renBTC來洗錢和轉移資金，目前，黑客錢包中還有7137枚ETH和224.9萬枚DAI。官方稱黑客技術卓絕，愿意聘請其為安全顧問，如果黑客全額歸還資金，將不對其進行追蹤也不采取法律措施。據此前報道，OriginProtocol遭遇黑客閃電貸攻擊，此次攻擊已造成約700萬美元損失，其中包括Origin創始人和員工存入的超過100萬美元資金。目前已禁用金庫存款，請用戶不要在Uniswap或Sushiswap上購買OUSD。[2020/11/17 21:03:10]

加拿大加密貨幣交易所已在法律上被認可為貨幣服務企業:自6月1日起，加拿大加密貨幣交易所需在金融監管機構FINTRAC注冊。加密貨幣交易所和支付處理商現在在加拿大被合法認可為貨幣服務企業（MSB）。6月1日，加拿大通過了《犯罪收益（洗錢）和恐怖主義融資法案》修正案，以解決2019年6月該法案發布時框架存在的漏洞。

加拿大加密公司現在必須報告所有超過10000加元（7403美元）的交易，且需在加拿大金融交易與報告分析中心（FINTRAC）注冊并遵守相關規定。（Cointelegraph）[2020/6/2]

一、何為虛擬資產ETF？

ETF，全稱ExchangeTradedFund，中文全稱為“交易型開放式指數證券投資基金”，簡稱“交易型開放式指數基金”，又稱“交易所交易基金”。根據上海證券交易所的解釋，ETF是一種跟蹤“標的指數”變化、且在證券交易所上市交易的基金。投資人可以如買賣股票那么簡單地去買賣“標的指數”的ETF，可以獲得與該指數基本相同的報酬率。同時，ETF作為一種特殊的開放式基金，既有封閉式基金可以當日實時交易的優點，又具備了開放式基金可自由申購贖回的優點。簡言之就是方便靈活，門檻低好操作，風險受限。

聲音 | Ripple法律顧問：Ripple已經與全球50多個監管機構和決策者進行了接觸:據DailyHodl 6月16日消息，Ripple法律顧問Stuart Alderoty在一次采訪中談到Ripple與監管機構合作的努力。Alderoty告訴表示，Ripple經常與世界各地的代表接觸，教他們關于區塊鏈和加密貨幣的知識。“我們有政府事務，在美國、歐洲和亞太地區有全職代表。我們定期與監管機構會面，教育他們，讓他們對我們正在做的和試圖做的事情更放心，這是為了解決現實世界中的問題，即能夠在沒有很多摩擦和費用的情況下跨境轉移資金。我們也是美聯儲快速支付工作組的成員。我們為各國央行舉辦了一次峰會，以進一步了解區塊鏈。我們經常在小組討論會上發言。監管機構經常邀請我們來演講或在小組中任職。我想說，在這個問題上，我們已經與全球50多個監管機構和決策者進行了接觸。”[2019/6/16]

ETF根據投資標的資產類型或運作模式不同，分為股票ETF、債券ETF、跨境ETF、商品ETF、交易型貨幣基金幾類，各類又細分出多個子類型。而虛擬貨幣ETF就是以某種特定虛擬貨幣為投資標的的特殊ETF，迄今為止還算一個既傳統又新潮的東西：傳統之處在于，究其本質虛擬貨幣ETF還是一個基金；新潮之處在于，其以虛擬貨幣作為投資標的運作。

馬來西亞央行發布關于開展加密貨幣交易的新法律草案:周四，馬來西亞國家銀行官網公布了這一消息，旨在降低通過加密貨幣進行的洗錢與為恐怖主義融資等非法行為。擬議的法律要求交易所等企業必須核實客戶身份，監管加密貨幣交易并向馬來西亞當局報告任何可疑活動。另外，交易所還必須向央行報告加密貨幣的使用情況統計。這些規定僅適合參與加密貨幣交易的公司與個人，法律雖然認可了加密貨幣，但不等于承認加密貨幣是法定貨幣。最后根據公告，馬來西亞央行將在1月14日前回收該法律草案的書面反饋。[2017/12/15]

實際上，關于經營比特幣ETF的相關規定，香港證監會在2017年就已經對外進行了說明。根據香港證監會2017年《致持牌法團及注冊機構的通函有關比特幣期貨合約及與加密貨幣相關的投資產品》

香港證監會認定

比特幣期貨具有“期貨合約”的傳統特色，而“期貨合約”在《證券及期貨條例》內被界定為包括根據期貨市場的規則或慣例訂立的合約，或該等合約的期權＂

因此，即使比特幣期貨的相關資產不受《證券及期貨條例》規管，但就《證券及期貨條例》的目的而言，比特幣期貨仍被視為期貨合約＂。

因此，經營比特幣期貨交易服務的人士或機構須持2號牌。

另外，推廣投資于比特幣期貨的基金需要1號牌，管理此基金需9號牌，就比特幣期貨提供意見服務需要5號牌。

值得注意的是，該通函于2017年發出，但證監會真正發牌同意南方某英資產管理公司在香港實際經營虛擬貨幣ETF卻是在2022年12月。可以說，香港金融監管機構一方面具有長遠的戰略性目光，卻在實際操作中謹小慎微，在最前沿的地方做著最保守的事。

二、如何在香港合規經營虛擬貨幣ETF？

僅有規范而沒有實踐是不行的，因此，颯姐團隊今天就從目前成功持牌發行比特幣&以太坊ETF的南方東英公司說起，通過解析其背景資料和持牌狀態，為大家講一講如何在香港合規經營虛擬貨幣ETF。

南方某英是我國老牌基金公司2008年就設立在香港的子公司，也是首家由中國內地基金公司在海外設立的資產管理公司。不僅資產雄厚背景扎實，并且一直以來經營狀況良好。颯姐團隊注意到，南方某英在前些年就已經提前布局持牌事宜，目前已經獲香港證監會批準持有1號、4號、9號牌。另外，南方東英前沿視野一直不錯且對虛擬資產卓有興趣，在今年2月份元宇宙概念火熱的時候，還曾經推出了元宇宙/Web3概念ETF，投資資產為進軍元宇宙領域的各大互聯網巨頭母公司股票。

關于持牌問題

根據上述香港證監會曾發出的《通函》，在香港經營虛擬資產ETF需要持有2號牌，南方東英沒有2號牌為何卻能搶先落地？這就要說到一個關鍵：南方某英推出的虛擬資產ETF并不是直接投資于虛擬資產的“期貨合約”，而是通過投資于芝加哥商業交易所的比特幣期貨與以太坊期貨來操作的。

這樣一來，從投資架構上講南方某英發行的比特幣&以太坊ETF已經是第三層金融產品，身邊的小伙伴曾開玩笑地將其稱之為“比特幣和以太坊的三道販子”，換言之，此時的虛擬貨幣ETF并非香港證監會在《通函》中認定的“虛擬貨幣期貨合約”，而是一個基金產品，南方某英的業務實際上屬于“推廣投資于比特幣期貨的基金”和“管理該基金”。如此，其在持有1號牌和9號牌的基礎上，可被香港證監會允許展業。而如果想要經營直接投資于虛擬資產的期貨合約，颯姐團隊認為，2號牌還是逃不掉的。

關于專業投資者要求

目前，投資該虛擬資產ETF的入場門檻為780港幣。與之前香港證監會要求投資虛擬資產金融產品的“專業投資者標準”相比完全不在一個量級，這是香港證監會放開投資者準入門檻了嗎？答案是否定的。

如颯姐團隊在前面提到的，香港金融監管機構永遠在最前沿的領域做最保守的事，出于金融穩定考量，涉及虛擬資產金融產品的“專業投資者”門檻在短時間內可能會慢慢降低，但絕不可能直接放開。至于南方某英發行的比特幣&以太坊ETF，前面已經說過，二者實際上是一個不直接投資于虛擬資產的基金，因此無需受“專業投資者”規則約束。如果在未來出現直接投資于虛擬資產的期貨合約，那么投資者還是需要達到相應門檻才行。

三、寫在最后

關于大家最關心的一個問題：大陸投資者是否可以購買虛擬資產ETF？直接給結論：不行。

南方某英在公告中明確：虛擬資產有關產品并無于中國內地直接或間接向中國內地之法人或自然人發售、出售，或為其利益而發售、出售。中國內地的法人或自然人，在未事先獲得中國內地所有必要的政府批準的情況下，不得直接或間接購買南方東英的虛擬資產有關產品。該公告與颯姐團隊一直以來的判斷相吻合：在香港發售的金融產品僅對香港居民開放，我國大陸公民想購買該等金融產品只能選擇出境購買。

颯姐團隊認為，此次香港批準發行兩個虛擬資產ETF是虛擬資產領域內一個具有里程碑意義的事件，其不僅將虛擬資產的概念正向出圈推廣，也標志著虛擬資產金融產品未來在香港有著廣闊的發展空間。而最重要的一個信號：香港建設虛擬經濟中心的決心并不止于一個空泛的《宣言》，雖然步伐邁得還不大，但確實在腳踏實地，步步向前。

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