法律分析 | ?利用區塊鏈技術開設賭場罪分析_LIBRA

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最近，建湖破獲全國首例利用區塊鏈合約技術開設賭場案，共抓25人，查扣虛擬貨幣130萬個，犯罪數額高達價值2600萬元，在全國范圍內引起關注。區塊鏈基于其自身的匿名性、不可篡改、可追溯、智能合約等技術優勢，被越來越多的賭博平臺作為犯罪工具牟取非法利益。行為人利用虛擬貨幣去中心化且具備高度匿名性的特點，支持數字貨幣充值，之后利用智能合約技術自動結算賭博平臺收益，同時能逃避機關的偵查。

本文結合近年來犯罪分子利用區塊鏈技術開設賭場的犯罪行為，對行為人利用區塊鏈技術開設賭場構成開設賭場罪的法律規定及構成要件注意點分析總結。

一．利用區塊鏈技術開設賭場罪概述

概念及相關法律規定

開設賭場罪規定在我國《刑法》303條第2款，

法律專家：SEC針對Coinbase的論據不是特別有力:金色財經報道，美國證券交易委員會 (SEC)在7月7日致法官的一封信中預覽了其計劃針對Coinbase的論據。加密貨幣律師James Murphy在推特上表示，SEC針對Coinbase的論據很薄弱，因為它在信中引用了SEC訴LBRY等案件。在SEC于2022年11月勝訴的案件中，代幣發行商LBRY被指控以未注冊證券的形式提供加密貨幣。所引用案件的法官并未裁定在二級平臺上交易的代幣是證券。因此，Murphy認為，該案并不能充分支持SEC的論點。美國證券交易委員會依賴于康涅狄格州針對代幣發行商提起的不適用案件，而不是針對二級交易平臺。

Murphy補充說，監管機構在全面簡報期間可能會提出更好的案例法，但這并不是實力的標志。[2023/7/9 22:27:12]

“開設賭場的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。”

法官駁回SBF申請使用FTX保險支付其法律費用的動議:金色財經報道，在周三的聽證會上，破產法院法官John Dorsey否決了SBF申請使用1000萬美元保單支付律師費用的動議。

法官John Dorsey表示，SBF沒有提供任何證據證明他需要使用這項保險計劃。專家估計，SBF的法律費用可能高達數百萬美元。FTX的律師指出，FTX其他現任和前任員工也有資格使用該保險，SBF擁有特殊權限是不公平的。（The Block）[2023/4/13 14:00:35]

簡言之，開設賭場罪是指具有聚眾賭博、開設賭場、以賭博為業的行為，為他人提供場所賭博、經營賭場的行為。應當注意，此處的賭場不僅只針對傳統的實體賭場，另外利用互聯網技術建立網絡平臺為他人提供賭博場所也是賭場的類型。

常見犯罪行為分類

灰度：SEC在其比特幣期貨ETF訴訟中提交法律摘要:金色財經報道，Grayscale Investments表示，美國證券交易委員會已經在該加密貨幣資產管理公司因其現貨比特幣交易所交易基金的申請被拒絕而提起的訴訟中提交了其第一份法律簡報。

在73頁的回應簡報中，美國證券交易委員會認為其拒絕是 \"合理的。期貨和現貨的比特幣基金是 \"根本不同的產品。[2022/12/11 21:37:08]

筆者在裁判文書網以“區塊鏈”、“開設賭場罪”進行檢索得到相關案例共8例，選取其中的關聯度最高的案件案情分析，得出常見的案件犯罪行為主要有以下幾種：

①被告人以營利為目的，利用區塊鏈技術幫助組建網點、參與賭博網站利潤分成、負責下設賭博網點業務經營；被告人明知是賭博網站，在互聯網、移動通訊終端發放具有賭博性質廣告，明知從事違法行為依然幫助犯罪行為人設置具有賭博性質網站，仍為其提供軟件開發、互聯網接入、收取服務費用等吉0622刑初73號）；②被告人利用虛擬貨幣匿名性特點，設立賭博平臺支持虛擬貨幣為賭博網站提供支付通道進行資金結算服務，以收取手續費牟利贛0203刑初361號）；

國際掉期和衍生品協會將制定加密衍生品法律標準:12月16日消息，國際掉期和衍生品協會(ISDA)正在為加密貨幣衍生品制定共同的法律標準。ISDA周二發布了一份白皮書，描述了加密資產的不同特征及其與現有標準的相關性，并確定了可能導致加密衍生品出現問題的事件。ISDA強調的事件包括分叉、空投、網絡攻擊以及法律或法規變更。白皮書中還試圖探索如何對數字資產進行估值。據此前報道，FTX美國子公司已于上周加入ISDA。ISDA 成立于 1985 年，為從事衍生品交易的成員公司制定協議，旨在“使全球衍生品市場更安全、更高效”，該組織擁有來自 78個國家或地區的960多個成員機構。（Coindesk）[2021/12/16 7:44:04]

③行為人利用區塊鏈智能合約技術，將開設賭場牟利的運行規則寫入區塊鏈，利用算法牟取非法利益。

動態 | 美國參議員提出新法案，或使Libra成為法律規定的證券:金色財經報道，周四，一個由美國兩黨代表組成的參議院小組提出了一項法案，如果獲得通過，將為Facebook的Libra帶來更大的管制。據報道，該法案將使Libra成為法律規定的證券。該法案題為“管理穩定貨幣是證券2019年法”，由眾議院金融服務委員會的兩名成員提出，分別是德克薩斯州的Sylvia Garcia代表和Lance Gooden代表。Garcia在宣布該法案的聲明中明確提及了Libra，稱Libra和其他管理穩定幣“顯然是現行法律規定的證券”。Garcia稱，澄清這些數字資產的監管結構可以保護消費者，并確保政府進行適當的監督。此外，Garcia還表示，此前Facebook首席執行官馬克·扎克伯格（Mark Zuckerberg）于10月在眾議院金融服務委員會聽證會上發表證詞期間，她對他的回答感到“失望”。[2019/11/22]

總體而言，行為人利用區塊鏈技術開設賭場罪，往往打著賭博平臺具有公開透明沒有暗箱操作的幌子，引誘大批的參賭人員參與賭博，從中牟取非法利益。

二、犯罪構成要件注意點

利用區塊鏈技術開設賭場罪，其構成要件中需要注意“開設賭場行為”、“故意”、“違法所得”的認定，在整個案件的認定過程中較為關鍵。

危害行為—開設賭場認定

根據我國《關于辦理網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》中關于網上開設賭場犯罪的定罪量刑標準，利用互聯網、移動通訊終端等傳輸賭博視頻、數據，組織賭博活動，具有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條第二款規定的“開設賭場”行為：

1.建立賭博網站并接受投注的；

2.建立賭博網站并提供給他人組織賭博的；

3.為賭博網站擔任代理并接受投注的；

4.參與賭博網站利潤分成的。

此處要注意有些行為人建立賭博網站，實施的并非是提供參賭人員進行“賭博”的活動，而是將參賭人員的賭資直接占為已有，此種行為已經不具備賭博的射幸性質，屬于網絡詐騙行為，涉嫌構成詐騙罪。另外就是賭博平臺并沒有設置相關的虛擬貨幣與法幣的兌換與變現業務，不涉及收取手續費的行為，僅僅是單純的用虛擬貨幣參與網絡平臺游戲，一般情況下會被認定為是娛樂行為，不夠成開設賭場罪。

故意—明知認定

根據我國《關于辦理網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》中關于網上開設賭場共同犯罪的認定和處罰，具有下列情形之一的，應當認定行為人“明知”：

1.收到行政主管機關書面等方式的告知后，仍然實施上述行為的；

2.為賭博網站提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲空間、通訊傳輸通道、投放廣告、軟件開發、技術支持、資金支付結算等服務，收取服務費明顯異常的；

3.在執法人員調查時，通過銷毀、修改數據、賬本等方式故意規避調查或者向犯罪嫌疑人通風報信的；

4.其他有證據證明行為人明知的。

以利用區塊鏈智能合約技術開設賭場罪為例，認定共犯時，要求行為人必須是主觀上處于明知賭博行為事先存在。區塊鏈上數據的公開透明性使得多數情況下，行為人證明自己不知道事前有賭博行為存在而提供互聯網接入、資金支付結算等服務具有一定的難度。

違法所得—賭資數額認定

根據《關于辦理網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》第3條規定，關于網絡賭博犯罪的參賭人數、賭資數額和網站代理的認定，關乎開設賭場罪情節是否嚴重的認定。具體而言，賭博網站的會員賬號數可以認定為參賭人數，如果查實一個賬號多人使用或者多個賬號一人使用的，應當按照實際使用的人數計算參賭人數；賭資數額可以按照在網絡上投注或者贏取的點數乘以每一點實際代表的金額認定；對于將資金直接或間接兌換為虛擬貨幣、游戲道具等虛擬物品，并用其作為籌碼投注的，賭資數額按照購買該虛擬物品所需資金數額或者實際支付資金數額認定；對于開設賭場犯罪中用于接收、流轉賭資的銀行賬戶內的資金，犯罪嫌疑人、被告人不能說明合法來源的，可以認定為賭資；向該銀行賬戶轉入、轉出資金的銀行賬戶數量可以認定為參賭人數；有證據證明犯罪嫌疑人在賭博網站上的賬號設置有下級賬號的，應當認定其為賭博網站的代理。

總體來說，國內多數利用虛擬貨幣實施犯罪行為的案件，整個案件對于涉案虛擬貨幣的犯罪金額認定存在不同的處理方法。一些地區的司法機關會與當事人溝通，當事人自己申請聘請專業的鑒定機構，對涉案的違法所得金額認定；一些司法機關采用與民事案件處理相同的辦法，即按照虛擬貨幣買入價格與查沒時的市場價格孰低計算違法所得數額。

行為人利用區塊鏈技術開設賭場作為近年來新型的犯罪模式，值得公眾關注并監督。另外此類案件要注意電子證據的收集與保全問題，一些地方的司法機關不認可區塊存證證據的效力，必要時做好電子證據公證保全，防止關鍵證據丟失毀損。最后，利用區塊鏈技術開設賭場罪的管轄地點較多，也是為了機關精準打擊維護社會秩序穩定之需。

全球區塊鏈合規聯盟

“設立區塊鏈行業標準，加強行業自律，共同維護良好的市場秩序和行業環境，為行業健康發展提供理論指導，推動行業健康可持續發展”。

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