法規分析 | ?境外區塊鏈基金設立之開曼群島篇_ELP

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根據《中國區塊鏈發展報告》，近年來全球區塊鏈領域私募投資金額及與之緊密關聯的虛擬貨幣資產總體呈現增長趨勢。自2017年起，隨著區塊鏈、首次代幣發行、虛擬貨幣等逐漸走進公眾的視野，區塊鏈/虛擬貨幣基金逐步成為各基金單位關注、角逐的熱點。

雖然中國鼓勵加快推動區塊鏈技術應用和產業發展，但是對于ICO及虛擬貨幣交易持全面否定態度。因此，很多企業瞄準海外，試圖在境外開展區塊鏈/虛擬貨幣基金的設立與運營，其中開曼群島成為設立境外基金的大熱之地，原因在于開曼是一個高效、穩定的司法轄區，它屬于普通法司法轄區，普通法規則及判例法均能在開曼獲得充分適用。數量眾多且成熟的專業服務機構為開曼提供了良好的基金行業生態，加之中立的稅收政策和自由的資本流動，開曼吸引了全球眾多投資者，這一系列原因造就開曼成為全球主要離岸金融中心和離岸基金設立地之一。

一、開曼監管概述

歷史上的今天丨日本加密貨幣商業協會發布“關于證券代幣法律法規的提案書”:2019年10月4日，日本加密貨幣商業協會（JCBA）發布“關于證券代幣法律法規的提案書”。JCBA已經成立了一個ICO/STO研究小組，以研究與ICO和證券代幣相關的法律法規形式，并一直在與各方合作以研究證券代幣法規的理想方式。

2019年10月4日，Monex集團、Daiwa證券集團，kabu.com證券，Nomura證券，Rakuten證券和SBI證券聯合成立日本證券性代幣發行協會，協會針對STO擬定了監管準則，且該協議將于10月1日生效。該協會旨在探索該國STO產品的商業機會，并確保遵守法律法規以保護投資者。[2020/10/4]

在開曼設立境外基金最重要的基金監管機構為開曼金融管理局，其主要職責是負責管理、監督開曼的貨幣與金融行業，并向開曼政府提供有關金融方面的立法建議。

開曼基金監管最重要的一部法律是《共同基金法》。在各類投資基金中，屬于《共同基金法》適用范圍內的，則應遵守《共同基金法》的規定，但該法也提供了豁免機制。不過，通常用于私募股權投資基金的封閉式基金并不適用《共同基金法》，從而無需遵守該法項下的一系列監管要求。

觀點：美國眾議員提出的兩個法案將改變加密法規 但不會很快成為法律:據此前報道，美國眾議員Michael Conaway周四提出2020年《數字商品交易法（DCEA）》，眾議員Tom Emmer提出《證券明確法案》。

Decrypt文章稱，雖然兩者都將改變加密法規，但都不太可能很快成為法律。美國在11月將舉行大選。新一屆國會將于明年1月宣誓就職。在COVID-19、選舉和確認新的最高法院法官（參議院）期間，推動重大證券法改革或交易所監管框架的前景不大可能。

Emmer法案的支持者、Compound Finance總顧問Jake Chervinksky表示，“該法案可能在未來三個月內不會被標記出來，因此將到期，必須在第117屆國會就職后重新提出。我們將不得不看看眾議院金融服務委員會那時的樣子，才能猜測該法案是否有前途。”并不確定這有什么關系。雖然他認為DCEA“應該有機會通過”，但他懷疑國會是否會采納《證券透明度法案》。科技律師Gabriel Shapiro則表示他不確定這是否有關系，雖然他認為DCEA“應該有機會通過”，但他懷疑國會是否會通過《證券明確法案》。（Decrypt）[2020/9/26]

對于基金設立與運營過程中的其他參與者，如基金管理人、經紀人、以及其他從事證券投資經營活動的主體適用開曼《證券投資交易法》，需按照該法的規定取得從事證券業務的牌照。該法同樣提供了豁免機制，滿足該法規定的豁免條件的主體可免于申請該等證券業務牌照或構成豁免人士）；實踐中，除滿足特定條件，很多私募基金的管理人會向CIMA申請登記為豁免人士。

BiLira聯合創始人：預計土耳其政府明年將出臺區塊鏈新法規:6月15日消息，土耳其穩定幣項目BiLira（TRYB）聯合創始人Vidal Arditi在接受采訪時表示，土耳其政府一直在大力支持該國區塊鏈的投資，預計政府將在明年出臺針對區塊鏈的新法規。（Cointelegraph）[2020/6/15]

另外，根據基金所選的組織形式，需要分別適用與該組織形式有關的法律法規：選擇公司作為組織形式的基金需遵守開曼《公司法》、《公司管理法》等；選擇豁免有限合伙企業作為組織形式的基金需要遵守開曼《豁免有限合伙企業法》等；選擇有限責任公司作為組織形式的基金需要遵守開曼《有限責任公司法》等；選擇單位信托作為組織形式的基金需要遵守開曼《信托法》、開曼《銀行與信托公司法》等。

除上述監管要求外，投資基金、基金管理人以及基金其他的服務提供者還需遵守開曼有關反洗錢以及信息自動交換方面的法律法規。

政策 | 日本政府或制定類似證券的ICO法規:據cryptonews報道，在日本金融治理機構和專家的建議下，日本政府或制定類似證券的ICO法規。監管金融服務機構（FSA）建議政府根據《金融工具與交易法》(2006)對ICO進行監管，以保護投資者。[2018/11/2]

二、開曼開放式基金概述

如果區塊鏈/數字貨幣基金按照開放式基金的模式運作，那么設立企業需關注開放式基金不同于傳統PE/VC封閉式基金的一些特別機制，例如認購費、鎖定期、認購/贖回日、贖回門檻、贖回費用、SidePocket投資、分配機制等。

根據開曼相關監管法規，設立的基金有超過15名投資人且投資人均享有贖回投資的權利，那么該基金在CIMA會被登記為受規管共同基金。開曼群島的共同基金亦分為不同種類，各類共同基金的監管要求不同。以最常見的RegisteredMutualFund為例，其要求基金投資者的最低初始投資金額為10萬美元、基金需在CIMA登記作為申請登記的文件之一）、要求聘請審計師每年進行審計、以及聘請基金行政管理人等。原則上，在完成CIMA登記前基金不得接受投資人的投資，但若確有實際需要，也可采取相應的臨時性豁免措施進行處理。

聲音 | 江西財經大學研究員：我國涉及數字貨幣的法規并不完善 監管部門需要穿透式監管:江西財經大學九銀票據研究院高級研究員邵偉于上海金融網發表文章稱，幣圈媒體大多都為一些項目提供的宣傳，但這些項目水分極大，99％都有欺騙的嫌疑。目前，我國涉及比特幣等虛擬貨幣的法律法規尚不完善，各類虛擬貨幣交易平臺并無合法資質，問題層出不窮，對此，監管部門有必要提高監管層級，實施穿透式監管，維護投資者利益，防范金融風險。[2018/9/11]

三、開曼私募基金概述

開曼私募基金最主要的參考法律是開曼在2020年頒布的《2020年私募基金法》。開曼私募基金主要是豁免有限合伙形式。豁免有限合伙的英文全稱為ExemptedLimitedPartnership，“簡稱ELP”，ELP經常用作投資基金，特別是用來進行風險資本/私募股權交易而成立的基金。ELP是適合各類稅務計劃目的的架構，例如通過ELP在其他管轄地區持有資產。在開曼當地的一些ELP主體還是有稅收的，但是國際型的公司在開曼設立主體，是完全是豁免稅收的。?

四、開曼基金LLC模式介紹

2016年6月8日，開曼頒布《2016年有限責任公司法案》。該法案頒布后，開曼在原豁免公司、豁免有限合伙企業、單位信托之外，又為設立在開曼的基金增加了一種實用的實體組織形式，那就是有限責任公司。這也是近兩年在開曼設立區塊鏈/虛擬貨幣基金最常見的模式。與傳統的豁免公司、ELP相比，LLC存在明顯優勢：

1、LLC具有獨立的法人人格

根據開曼LLC法規定，開曼LLC為公司法人，具有獨立于其成員的法人人格。

2、LLC成員有有限責任保護及法定返還分配義務

根據開曼LLC法，除非LLC協議或其他協議另有約定，LLC各成員無須以個人名義承擔開曼LLC的任何債務、義務或責任；同時，開曼LLC各成員的出資無須超過其各自在LLC協議或其他協議中承諾的出資額。這與ELP截然不同。如果在開曼設立ELP基金，其普通合伙人對開曼ELP的債務和義務承擔無限責任，且前述無限責任承擔方式無法通過協議另行約定排除。但是LLC的有限責任保護受限于法定返還分配義務。對于開曼LLC而已，如果LLC成員在獲得某項分配或被豁免其義務之時，企業處于資不抵債狀況，則觸發法定返還分配款項義務。?

3、LLC注冊程序簡單

從注冊要求來看，想要在開曼注冊LLC僅需在開曼當地注冊一家實體實體。從注冊程序上看，注冊LLC僅需將載有其基本信息的注冊聲明遞交開曼LLC注冊處，并繳納相應的存檔費即可，且除非各成員將注冊聲明本身作為LLC協議，LLC協議無需遞交LLC注冊處。

4、自治程度高

自治程度只要是和ELP相比。開曼ELP由GP管理，且LP為了保持其有限責任，不得對外參與經營。但LLC則有很大不同，LLC成員均可自由約定最適合其自身的管理方式，既可以由一名或多名成員管理，也可以委任成員之外的一名或多名管理人管理，也可以是前兩種管理方式的結合。同時，管理人并不因其管理行為而影響其有限責任的保護，即除非LLC協議另有約定，管理人無須以個人名義承擔LLC的任何債務、義務或責任。?

5、權益設置、出資及分配方式極其靈活

這是LLC最大的吸引力。LLC最大限度地允許當事方根據其擬定的章程文件管理企業，在確保成員有限責任并保持LLC實體獨立法人人格的基礎上，允許各成員自由約定各類事項，包括但不限于出資、投票權、分配等。比如，LLC的成員僅需根據LLC協議繳納出資。出資的形式根據LLC的約定可以采取現金、財產或其他資產形式，還可以以提供服務的形式出資；在分配上，LLC可為成員建立資本賬戶，并根據LLC協議的約定分攤利潤、損失和分配收入，而無需按持有的份額比例進行分攤和分配，亦無需遵從“同股同權”的限制。

鑒于開曼LLC的上述優勢，加上開曼群島的稅收優勢，開曼成為國際區塊鏈/數字貨幣基金設立中心。其在基金設立領域廣有用武之地，尤其受美國基金管理人的歡迎。但是畢竟開曼LLC進入市場的時間尚短，因此雖然理論上其結合了各種優點，但實際效果如何目前還沒有太多的參考數據，如果需要選擇開曼作為基金設立點，還是需要謹慎。

全球區塊鏈合規聯盟

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