經營虛擬貨幣交易所 構成開設賭場罪？_MED

區塊鏈技術背景下，由于虛擬貨幣具有去中心化，匿名性等特征，被作為網賭等黑灰產支付結算渠道越來越普遍。近日，有朋友咨詢，某虛擬貨幣交易所被以開場賭場的罪名立案偵查。

在虛擬貨幣交易所經營過程中，可能會涉及到的開設賭場罪相關刑事風險有哪些情形呢？本文對此進行探討。

01 為賭博網站提供支付結算服務

虛擬貨幣交易所涉嫌開設賭場罪名較為常見的情形，是為賭博網站提供資金支付結算服務。

筆者曾介紹過“跑分洗錢”的概念，網賭犯罪分子尋找兼職跑分人員買賣虛擬貨幣，再由跑分人員提現到跑分平臺的錢包地址。跑分人員為上游開設賭場犯罪提供支付結算的“跑分”行為，會涉及到開設賭場罪的共犯。

SBF：FTX存在管理失誤，并未參與Alameda經營:12月1日消息，FTX創始人Sam Bankman-Fried在DealBook峰會上發表演講，他表示，“我對AlamedaResearch的頭寸規模感到驚訝，我沒有故意嘗試混合資金，我認為Alameda Research實際頭寸和平臺后臺數據之間存在巨大差異，我不知道發生了什么。”

SBF還談到了其他問題，表示FTX存在“管理失誤”，但其捐款主要來自于利潤而非客戶資金，巴哈馬父母的房產不是長期財產“但不知道是怎么付款的”，同時他還表示FTX不存在“狂歡派對”，同事之間只會玩棋盤游戲。SBF承認自己在擔任FTX營銷人員的時候撒過幾次謊。[2022/12/1 21:14:15]

同理，若交易所本身明知合作的平臺方為賭博網站，仍為其提供交易服務，客觀上使得交易所成為了賭博網站的支付結算渠道，根據《關于辦理網絡賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱意見）的規定，交易所涉嫌構成其上游網賭平臺的共同犯罪。目前虛擬貨幣交易所競爭激勵，一些小的虛擬貨幣交易所的商務或者銷售人員，為了多拉業績可能會放低對客戶的合作標準，從而給自家公司埋雷。

長沙開福區核查包含區塊鏈等關鍵詞的企業，督促規范經營行為:11月3日，湖南省長沙市開福區打非辦通報了今年該區以萬達商圈為重點，金融“打非”和助企紓困的成果。其中，對開福區注冊登記名稱和經營范圍中包含“區塊鏈”“虛擬貨幣”等關鍵詞的61家企業和34家開展融資租賃業務企業，進行逐一核查，摸清風險底數，督促規范經營行為。（長沙晚報）[2020/11/4 11:34:46]

02 交易所開展永續合約業務

本文重點介紹的是另外一種情形：虛擬貨幣交易所經營虛擬貨幣永續合約業務。

螞蟻礦機因經營管理受到外部干擾將延期發貨:螞蟻礦機發布延遲發貨通知，該公告稱，近期公司經營管理受到外部干擾，原定于 2020 年 6 月底及之后交貨的部分產品訂單，暫時無法按期交付。目前螞蟻礦機團隊正在積極尋求解決方案，爭取盡快完成產品交付。對于受此影響交貨延遲 10 天以上的產品訂單，螞蟻礦機屆時將會給予一定的補償。[2020/7/20]

永續合約是相對于有交割期限的交割合約（如現貨合約，期貨合約）而言的，永續合約不設立交割日，沒有期限限制。投資者將自己的本金作為保證金，通過交易所提供的甚至高達100倍的杠桿，來獲得日后盈利的可能性。杠桿越高，投資者可能的收益或風險就更大。

比特幣挖礦是非法經營？電力公司回應：表述有誤:丹巴縣供電分公司負責人表示：該通知是真實的，但是表述有誤，是公司部門在處理大面積限電問題時匆忙撰寫，而非公司正式紅頭文件。“我們電力部門只是企業單位，不是國家行政機關，也沒有權利去定性比特幣生產是否非法。文件表述上可能產生了很多歧義。”[2017/11/15]

交易所主要靠收取手續費獲得收入，永續合約中可設定高杠桿的做法則會導致投資者面臨極大的風險，而交易所可以獲得更高的手續費收入。

虛擬貨幣交易所經營虛擬貨幣永續合約業務，是否構成開設賭場罪，存在一定的爭議。

一種觀點認為，永續合約業務構成開設賭場罪。理由在于，投資者通過對虛擬貨幣買漲買跌，與賭博犯罪中的押大押小來判定輸贏，具有相同的性質。

根據《意見》第一條，下列情形構成“開設賭場”行為“建立賭博網站并接受投注的；建立賭博網站并提供給他人組織賭博的……”。

另一種觀點認為，永續合約業務不構成開設賭場罪。理由在于，虛擬貨幣作為公民的虛擬財產，受法律保護，永續合約交易實質上屬于金融衍生品交易的一種，不違反法律規定；另外，與賭博中押大押小這種純粹靠運氣所不同的是，虛擬貨幣的價格波動并非是靠投資者本身的運氣決定，而是由市場決定。因此，合約交易并非“賭博”行為，相應的，虛擬貨幣交易所經營此類業務也不能定為“開設賭場”。

邵律師認為，射幸（是指以他人的損失而受偶然利益之行為）是賭博、期貨、合約業務的共同特征，并不能以此作為是否構成賭博犯罪的標準。

認定虛擬貨幣交易所的行為是否構成開設賭場罪，需要考量以下幾個因素：

首先，平臺是否能夠實現用戶間的實時撮合競價機制。若平臺本身存在操縱市場行為，與用戶存在利益沖突，則會增加用戶的投資風險。

其次，平臺的風控措施是否完善。KYC制度是否嚴格，是否設置交易門檻，是否有相應的風險熔斷機制。若平臺一味地設置高杠桿，增加用戶的風險及收益，會激發更多有賭徒心理的投資客，擾亂市場，以及產生此后難以預估的連鎖效應。

再次，是否存在雇傭水軍，騙取他人信任，誘導用戶參與交易等行為。

最后，是否有操縱后臺交易數據，幫助平臺獲利的行為。

因此，若虛擬貨幣交易所存在以上4個方面的特征，才有可能涉及開設賭場罪。

03 結 語

建議平臺方設置完善合理的風控體系，做好對用戶的KYC審查以及資金來源的審查，定期對網站進行安全測試，時刻關注不利的輿情和風向，做好用戶的維穩工作等，以降低可能產生的刑事風險。

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