SEC“整頓”之后 加密資產還存在灰色地帶嗎？_NCE

上周，SEC正式公布對Binance和Coinbase的起訴書，有人終于盼到監管部門正式介入種種灰色地帶，有人認為相關交易平臺能提供更好的投資者保護，有人認為平臺與機構應該共同作用來維持虛擬資產市場的生態平衡…

至于未來監管的尺度，且聽颯姐團隊的分析。

拋開SEC或CFTC起訴的“私心”不談，我們先來看看沒有規管的虛擬資產交易平臺的潛在風險：

SEC在上周提起對Binance和Coinbase的多項指控，其中包括其集交易所(exchange)、經紀人(broker)和清算機構(clearing agency)等傳統金融服務等功能為一身，卻未按照法律規定向SEC注冊這些職能，而CZ作為Binance的實際控制人也違反了關于職能注冊的相關規定。

CFTC主席：去中心化交易所將受到CFTC或SEC的監管:金色財經報道，美國 CFTC 主席 Rostin Behnam 在接受彭博社采訪時表示，去中心化加密貨幣交易所將受到 CFTC 或 SEC 的監管，即使它們只是基于代碼的自我執行協議。[2023/5/18 15:11:41]

可以想象，在缺乏法律管制、未受機構監管的大前提下，無論虛擬貨幣屬性是否被認定為商品或證券或其他，當虛擬資產交易平臺將交易、代理、清算等業務交織在一起時，不透明的操作系統可以讓其操縱市場、洗劫用戶。

Binance.US未披露的主要做市商 Sigma Chain（也屬于CZ）很可能進行了針對性的清洗交易（wash trading）：

美SEC拒絕富達提議的現貨比特幣ETF:1月27日消息，根據美 SEC 最新公布的一份文件，其對富達提議的現貨比特幣 ETF 表示拒絕。與其最近幾個月的態度一樣，SEC 針對現貨比特幣 ETF 可能存在的欺詐、操縱投資者保護問題提出了擔憂。[2022/1/28 9:18:00]

CZ指示 BAM Trading（Binance.US的母公司）接納他所擁有和控制的兩家做市商Sigma Chain 和 Merit Peak，這兩個實體由幾名在趙長鵬指示下工作的幣安員工經營。Merit Peak 至少從 2019 年 11 月 15 日到 2021 年 6 月 10 日期間在該平臺上進行交易。直至 2022 年 4 月，Sigma Chain 是幣安美國平臺上的頻繁現貨交易商，并且它還繼續作為某些場外交易和幣安美國平臺上的 Convert 和 OCBS 服務的交易對手。Sigma Chain 和 Merit Peak 在幣安美國平臺上的活動以及它們與趙長鵬和幣安的未公開關系，涉及趙長鵬的財務利益與幣安美國平臺客戶的利益之間的沖突。

Wilshire Phoenix聯合創始人：SEC可能到2022年或2023年才能批準比特幣ETF:金色財經報道，Wilshire Phoenix聯合創始人William Cai表示，美國證券交易委員會可能要到2022年或2023年才能批準比特幣交易所交易基金(ETF)。據悉，SEC于2020年2月拒絕了Wilshire Phoenix的比特幣ETF申請。Cai表示，主要問題是操縱，他們專注于現金市場，比特幣不受監管，也不在受監管的交易所交易。此外，SEC也關注相對較新的資產類別的成熟度。[2021/7/27 1:17:11]

到 2021 年，至少有 1.45 億美元從 BAM Trading 轉帳到 Sigma Chain 的帳戶，另外還有 4,500 萬美元的資金從 BAM Trading 的 Trust Company B 帳戶轉移到了 Sigma Chain 的帳戶。從該帳戶中，Sigma Chain 花費了 1,100 萬美元購買了一艘游艇。SEC以此隱晦暗示這艘游艇是通過挪用Binance.US的使用者資金購買的，盡管尚未提供實質性證據。這些都為SEC指控Binance通過清洗交易人為地造成有關資產的交易量、流動性和交易興趣增加的假象操縱市場。

Ripple引用SEC專員的聲明來支持其旨在駁回SEC訴訟的動議:金色財經報道，代表Ripple首席執行官Brad Garlinghouse和聯合創始人Chris Larsen的律師已向法院提交了一份補充授權通知，以支持旨在駁回美國證券交易委員會于2020年12月下旬對他們提起的訴訟的動議。該通知引用了共和黨SEC專員Hester Peirce和Elad Roisman最近發表的公開聲明，他們反對SEC對加密貨幣網站Coinschedule采取的執法行動。該網站據悉在從代幣發行商那里獲得資金的同時推廣了ICO。Peirce和Roisman對其他委員表示失望，因為和解協議從未真正提及Coinschedule非法推廣的哪些代幣實際上是證券。Ripple律師指出，對于市場參與者來說，在將證券法應用于數字資產及其交易方面顯然缺乏明確性。[2021/7/20 1:03:53]

同時，SEC指控，BAM Trading和BAM Management誤導了Binance.US的客戶和股票投資者相信其存在對市場的監督和檢測出和防止Binance.US的加密資產交易量上的操縱性交易的能力。而CZ在2019年關于信用是交易平臺的核心競爭力、虛假成交量將擊垮信用平臺的發言更為SEC對其做虛假陳述、誤導投資者的指控提供了著陸點，也為虛擬資產仍游離于受法律監管的主體外敲響警鐘。

Ripple案主要原告要求Ripple向美SEC移交文件:Ripple集體訴訟案的主要原告Bradley Sostack要求法院強制性的使Ripple與美國證券交易委員會（SEC）進行電子郵件通訊，并移交從2015年1月起的文件。此外，Sostack希望Ripple從文檔中刪除為其特權而編輯的文檔。原告指出，被告的特權主張應“明確而具體”。 該動議原定于2021年3月25日開庭審理。此前消息，2019年8月，針對Ripple案的主要原告Bradley Sostack提起訴訟，指控該公司向零售投資者出售XRP是未經注冊的證券。（U.Today）[2021/2/10 19:25:52]

去年FTX的崩潰已驗證了這種經營范式下資產流動性成問題的高風險性。

FTX，作為一家虛擬資產交易平臺，向外聲稱其具有復雜而完備的風險控制措施來保護投資者資產。然而， FTX的最大客戶是FTX CEO Sam Bankman-Fried實際控制的對沖基金Alameda。該基金能夠部分地掩蓋這一活動，因為它所交易的資產從未觸及自己的資產負債表。Alameda沒有持有任何資金，而是大量持有被高估的非流動性資產（如FTX附屬的代幣FTT）。即，Alameda在FTX未做任何披露、規避降低風險措施的情況下，從FTX用戶那里借了數十億美元，然后進行高風險、高杠桿的賭注，最終導致財務注水、崩盤破產。在這種情況下，FTX通過混雜客戶資產并非法挪用、和Alamdeda關聯交易的行為早早使該平臺陷入流動性陷阱中。

然而，Binance、Coinbase目前的處境或許比FTX好很多，不僅不存在欺詐等金融犯罪的指控，虛擬貨幣市場也相對穩定：根據Fortune報道，本周Coinbase股價受到打擊，下跌了約13%；比特幣從上周一到周五交易價格仍在27,000美元左右，其他主要加密貨幣也處于較穩定的交易中。

FTX、Binance等將公司資產與客戶資金混同以偽造交易額、私人投資等的行為無疑使普通投資者單邊承受了交易的高風險。然而，當平臺因欺詐、疏忽使用戶資產被挪用，或用戶資產因平臺原因被凍結，跨境交易和虛擬貨幣的法律屬性使法律適用不明確、監管缺失讓投資者很難與擁有雄厚資金、全球交易網的虛擬資產交易平臺抗衡并獲得補償。

在美國法院裁定Binance和Coinbase所犯何罪時，虛擬貨幣的屬性定性是一個繞不開的問題。只有判斷出虛擬貨幣屬于‘商品’或‘證券’，或者落入其他定義的范圍，相關法律才能應用。

據CNBC報道，Coinbase的CCO如是回應SEC的訴訟：“SEC在沒有明確的數字資產行業規則的情況下，依靠僅有的執法方式，正在傷害美國的經濟競爭力和像Coinbase這樣已經公開承諾合規的公司...（面對監管難題，）解決方案是通過立法制定公平的規則使產業更透明而平等地發展，而不是訴訟（來擴大法律解釋）。與此同時，我們將繼續照常運營我們的業務。”

據其在官網的聲明，Binance認為SEC在嘗試通過將特定代幣和服務標記為證券(securities)來單方定義虛擬貨幣市場的結構。相反，SEC此舉是急于向其他監管機構（例如，CFTC）爭奪虛擬資產管轄權，而保護投資者而非優先事項。

據紐約時報分析，美國立法者并不都有著虛擬資產交易產業立法的緊迫感，監管也將是一個漫長而緩慢的過程。執法行動可能會在相關法案通過之前進行，而屬性定性等熱門問題或將先由聯邦法院決定。然而，從行業的角度來看，這條間接路徑最終可能會成功。美國最高法院已經表現出限制機構權力的意愿，而加密貨幣游說者非常清楚其影響。在下一任期，大法官將重新考慮目前要求法院服從于專業機構的理論，或將進一步遏制行政權力。

肖颯lawyer

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