從 DAO 監管第一案 看美國 CFTC 對 DAO 的監管邏輯_CFT

2022 年 9 月 22 日，美國商品期貨交易委員會（CFTC）在美國加利福尼亞州北區地方法院對去中心化自治組織（DAO) Ooki DAO 提起訴訟，理由是 Ooki DAO (i）非法提供場外杠桿及保證金零售商品交易；(ii）未經登記擅自從事期貨交易（FCM)；以及（iii）未能按照《銀行保密法》下 FCM 的要求執行 KYC 驗證和客戶識別程序（CIP)。同時，CFTC 發布了一份針對 bZeroX ,LLC 及其創始人的和解令，以解決同樣的違法行為。

這是美國第一個聯邦機構要求 DAO 成員對 DAO 的行為承擔可能的個人責任（僅僅因為參與治理的投票）。CFTC 的監管行為在 DAO、Web3 領域里引起了相當大的震動，這將使 DAO 這一去中心化組織暴露在美國政府的嚴格監管之下，并可能嚴重阻礙 DAO 的發展。接下來我們就一起來看看案件的背景以及 CFTC 的監管邏輯。

CFTC 對 Ooki DAO 采取了兩項行動：(1）對 bZeroX LLC 及 bZx 協議創始人的指控進行和解，(2）對 Ooki DAO 提起訴訟，法院批準了通過論壇聊天機器人 bot 以及帖子公告的形式向 Ooki DAO 以及 DAO 成員進行告知并送達傳票。Ooki DAO 由 bZeroX LLC 變更而來，是通過 OOKI Token 代幣持有者的投票，對一個名為 bZx 的 DeFi 借貸協議進行治理的去中心化自治組織（DAO)。

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根據起訴狀，bZx 協議最初是由 bZeroX LLC 及其創始人開發并維護的，大約在 2021 年 8 月 23 日，bZeroX LLC 將 bZx 協議的控制權轉移到 bZx DAO（最終更名為 Ooki DAO），從那時起，bZx DAO（Ooki DAO）只能通過 OOKI Token 代幣持有者的投票進行治理。

bZx 協議是一個基于區塊鏈的去中心化協議，協議允許任何擁有以太坊錢包的人提供數字資產作為抵押品以建立杠桿頭寸從而進行交易，交易的價值由兩種數字資產之間的價差決定，而并不涉及實際數字資產的出售。根據 CFTC 的規定，此類活動必須由注冊登記的商品期貨傭金商執行，而 bZeroX LLC 和 Ooki DAO 從未在 CFTC 注冊，就違反了《商品交易法》第 4 (a）條和 4 d (a)(1）條以及 CFTC 的相關規定。

CFTC 援引其中一位創始人的表述：“過渡到 DAO 將使 bZx 協議免受監管監督和問責。”顯然 CFTC 并不同意，CFTC 認為：bZx 協議上交易的數字資產，如 DAI 以及 ETH 等虛擬貨幣，都屬于《商品交易法》（CEA）定義下的“商品”。根據 CEA 以及 CFTC 的規定，那些以杠桿或保證金為基礎向零售客戶提供或購買的商品，如果沒有在 28 天內“實際交付（actual delivery）”的，應被認定為“期貨交易”，其監管更像是衍生品，必須遵守 CEA 的相關法律規定和接受 CFTC 的監管。

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相比現貨交易，期貨交易的主要目的不是為了獲得標的資產的所有權。由于期貨交易高杠桿的特性，具有極高的交易風險，各國都對期貨交易采取嚴格的監管。CFTC 早在 2015 年就在一個強制執行案件中對商品進行了寬泛的解釋，將比特幣以及其他虛擬貨幣定義為 CEA 項下的商品。此外，現任 CFTC 主席 Rostin Behnam 也表示 CFTC 的監管框架已經具備監管加密市場大部分虛擬貨幣的能力，包含 BTC 和以太幣以內。

（1）對非法提供期貨交易的監管

根據 CEA 第 1 a（9）項的規定，CEA 項下的商品是一個非常寬泛的定義，其不僅包括實體商品，還可以包括無形商品，以及類似于碳排放權的權利與利益等（…all other goods and articles…and all services, rights, and interests…in which contracts for future delivery are presently or in the future dealt in）。此外，美國多個司法判例也認定虛擬貨幣是 CEA 定義下的商品，必須遵守 CEA 的相關法律規定和接受 CFTC 的監管。

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在此基礎上，如果虛擬貨幣的交易滿足：（i）交易對象必須是 CEA 所定義的“非合格合約參與者”（non-eligible contract participant）；（ii）交易是以保證金或杠桿的方式進行的（on a leveraged or margined basis）；且（iii）商品在 28 天內并未“實際交付（actual delivery）”，那么該種交易將被定義為 CEA 第 2（c）2 D 項下的“期貨交易（a contract of sale of a commodity for future delivery）”，那么結果是提供交易的平臺及從事交易的機構必須遵守 CEA 的相關法律規定和接受 CFTC 的監管。

在上述案件中，CFTC 認為，bZx 協議交易的數字資產（虛擬貨幣）被認定為 CEA 項下的商品，此外，bZx 協議從事的交易屬于 CEA 定義的“期貨交易”，那么 bZx 協議的實際控制人以及運營者就必須遵守 CEA 的相關法律規定和接受 CFTC 的監管。由于bZeroX LLC 和 Ooki DAO 從未在 CFTC 注冊，CFTC 就指控 Ooki DAO 通過向美國居民提供非法的杠桿和保證金交易違反 CEA 以及 CFTC 的相關法律規定。

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（2）對 DAO 的監管

在 bZeroX LLC 轉變為 DAO 之前，應該由 bZeroX 及其創始人承擔相應的法律責任，這是沒有問題的，CFTC 在這個案件中對于違反期貨交易資質的指控并不新奇。但值得注意的是，CFTC 除了要求 bZeroX 的實際控制人承擔責任外，還要求參與 Ooki DAO 投票治理的成員承擔個人責任。CFTC 的監管邏輯如下：

首先，據聯邦法律，Ooki DAO 符合非法人組織（unincorporated association）的定義，其由以下四個方面構成：(1）一個自愿的個人團體（voluntary group of persons）；(2）沒有組織性文件（without a charter）；(3）由各方共識組成（formed by mutual consent）；(4）以促進共同目標為目的（for the purpose of promoting a common objective）。

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其次，CFTC根據相關聯邦法律以及一系列州有關合伙法的判例，認定盈利性（for profit）非法人組織的成員需要對組織的行為承擔個人責任。這區別于 LLC 或 Corp 等法律實體能夠將法律實體的責任與個人的責任區分開來，這對于 DAO 來說是致命的。CFTC 將 bZeroX LLC 與 Ooki DAO 進行類比，即 LLC 與 DAO 同樣控制著 bZx 協議，LLC 通過成員投票對 bZx 協議進行治理，而 Ooki DAO 同樣通過成員投票對 bZx 協議進行治理。因此，CFTC 表示：一旦 OOKI Token 代幣持有者通過治理代幣投票來影響 Ooki DAO 治理提案的結果，那么該 Ooki 代幣持有者就可以被認定為自愿參與 Ooki DAO 治理而需要對 DAO 的行為承擔個人責任。

首先是 CFTC 的委員 Summer Mersinger 對該 CFTC 的行為表示異議（Dissenting Statement），Mersinger 指出，CFTC 的這一監管行為是基于不合適的州層級法律理論，是為了監管而監管的（將 DAO 這類從前未出現過的新興的概念強行納入 CFTC 的管轄范圍）。此外，Mersinger 不同意僅僅通過治理投票就要求 DAO 成員/代幣持有人承擔 DAO 的責任，CFTC 隨意地將 Ooki DAO 定義為非法人實體是武斷的，并可能給創新的加密生態帶來負面影響。

而與之相反，CFTC 主席 Rostin Behnam 則認為 Ooki DAO 是一個明顯的欺詐案例，組織者涉嫌試圖逃避 CFTC 的監管，非法向美國零售客戶提供杠桿及保證金的數字資產衍生品交易。他將 DAO 描述為一種獨特的技術，但這并不能將 DAO 從州或聯邦級別的監管框架中豁免出來。

隨后，Web3 投資機構 Paradigm Operations 以及 a16 z 均向法院提交了法庭顧問簡報，聲援 Ooki DAO。雙方均表示 CFTC 僅僅通過治理投票就要求 DAO 成員/代幣持有人承擔 DAO 的責任是不合理的，a16 z 的總法律顧問 Miles Jennings 進一步表示，應該將重點關注在那些對 DAO 非法行為進行治理投票的成員而非整個 DAO 的成員。

案件更多的細節還需要等到開完聽證會后才能確認。但是無疑，這次 CFTC 的監管行動在 DAO、Web3 領域里引起了相當大的震動，最主要的原因是通過 DAO 投票參與治理的成員可能需要直接承擔法律責任。雖然美國監管機構一直在擴大對加密貨幣及相關領域的影響力，但令許多人驚訝的是，第一個對 DAO 出手的會是 CFTC，而不是美國證券交易委員會（SEC)。可能是因為 CFTC 發現這個案件的性質比較惡劣，因為創始人公開承認他們創建一個 DAO 是為了逃避美國的監管。但是無論如何，這次事件給大家敲醒了一個警鐘，Web3不是法外之地，還是需要在現行法律體系下，進行一系列的法律監管合規。對于DAO 而言，還是需要進行法律包裝（Legal Wrapper），以免其成員被要求承擔相應的法律責任。

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