律師觀點：合并后的以太坊是證券嗎？_CHE

作者：Inal Tomaev

從創建的那一刻起，關于 ETH 性質的爭論就不能被簡單歸結。在最近協議向“權益證明”（PoS）交易驗證機制完成過渡時，爭議只會更甚。

核心體現在 ETH 是商品還是證券。美國證券交易委員會 (SEC) 主席 Gary Gensler 在“合并”之后第一個談到這一點。

因此，他的主要立場歸結為根據豪威測試（Howey test），大多數加密代幣都可以作為證券”這一事實。根據該測試，如果“對普通企業進行貨幣投資，并合理預期從其他參與者的活動中獲利”，則確認投資合同的存在。

SBF證詞草稿：現任CEO和破產管理律師事務所企圖從FTX破產案中獲取巨額費用:12月13日消息，根據福布斯獲得的一份FTX創始人Sam Bankman-Fried（SBF）準備在國會提交的草擬證詞，要點包括SBF向FTX新任首席執行官兼首席重組官John J.Ray III發送五封電子郵件，但均未收到回應；之前有很多人（包括FTX.US總法律顧問和Sullivan&Cromwell前合伙人RyneMiller等）給SBF施加很大壓力迫使其迅速申請第11章破產程序。

SBF認為，John J.RayIII和管理破產的律師事務所，包括Sullivan&Cromwell，試圖從FTX破產中獲得巨額費用。SBF還用了七頁篇幅詳述了JohnJ.RayIII及其團隊散布有關他創建的公司的虛假和不準確信息的實例。另外，SBF稱，FTX沒有風險管理團隊，雖然FTX International有一個專門負責財務和許多其他業務領域的團隊，但沒有專門負責風險管理或用戶位置監控的團隊。潛在投資者簽署了意向書(LOI)，可以對交易所進行資本重組。[2022/12/13 21:41:49]

根據 Gary Gensler 的說法，在切換到 POS 之后，以太坊開始更加體現出證券的性質，因為“代幣抵押與借貸非常相似”，而投資以太幣實際上與利潤預期相關聯，因為所有利益相關者（“其他參與者”）的活動，允許整個驗證機制存在，即使特定利益相關者的利潤取決于他的特定利益。

傳Roche Freedman律所除Kyle Roche外的其他律師也持有大量AVAX:金色財經報道，Debevoise＆Plimpton律所律師Elliott Greenfield透露，Kyle Roche可能不是CryptoLeaks視頻爆料中唯一獲得Ava Labs股權和AVAX代幣的律師，Roche Freedman律所中，除Kyle Roche之外，包括 Devin “Vevel” Freedman、Amos Friedland和Edward Normand等律師可能都持有大量AVAX代幣，截止發稿時，相關人士均未回復置評請求。據此前報道，Cryptoleaks在其官網的視頻爆料稱Avalanche開發公司Ava Labs在幾年前和美國律師事務 Roche Freedman達成一項合作協議，內容是Ava Labs向Roche Freedman支付大量Ava Labs股權和AVAX（現價值數億美元），Roche Freedman則針對 Binance、Solana Labs和Dfinity Foundation等競爭對手發起惡意訴訟。（Blockworks）[2022/9/5 13:08:30]

同時，負責任的金融創新法案 (RFIA) 將大多數數字貨幣稱為商品，其中應包括 ETH 。RFIA 為確定何時將數字資產視為商品以及何時將其視為證券提供了明確的標準。如果資產不賦予所有者公司權利，則根據投資合同發行的代幣將有資格作為“輔助資產”。RFIA 將輔助資產與記錄輔助資產轉讓協議的基礎投資合同明確區分開來。事實證明，只要 ETH 賦予公司權利，包括獲得股息, 那它就是一種商品。

Netflix韓劇《非常律師禹英禑》將與Polygon合作推出NFT項目:8月9日消息，正在播出的韓劇《非常律師禹英禑》是Netflix上收視率最高的非英語節目之一，其制作公司與Polygon合作建立一個NFT社區，以倡導人們對自閉癥譜系障礙（ASD）的認識。

韓劇制作公司Astory旗下AIMC在一份聲明中表示，計劃建立一個名為“Extraordinary Whales Club”的NFT項目，吸引該劇的粉絲，提高公眾對ASD的認識。該公司還將成立一個DAO，為ASD患者籌集慈善資金。（Forkast）[2022/8/9 12:12:08]

注：2022 年 6 月 7 日，美國參議員 Cynthia Lummis (R-WY) 和 Kirsten Gillibrand (D-NY) 提出了《負責任金融創新法案》（S. 4356 - the Responsible Financial Innovation Act，簡稱 RFIA），旨在建立一套美國對數字資產的監管體系。這項備受期待的法案旨在解決金融監管機構對數字資產的管轄權長期存在的不確定性，澄清數字資產和去中心化自治組織（DAO）的稅收問題，并對數字資產的發行者和服務提供者確立信息披露和消費者保護義務。

動態 | 前SEC主管加入眾達律師事務所 曾監管多項加密案件:據CoinDesk消息，美國證券交易委員會(SEC)前區域區主管Shamoil T. Shipchandler曾監管過幾起備受矚目的加密案件，他已離開該機構，加入美國最大的律師事務所——眾達律師事務所(Jones Day)。從2月底開始，Shipchandler將于2月底入職該律師事務所，該律師事務所曾支持安全令牌交易平臺tZERO的創建，并曾提供有關ICOs和智能合同法律影響的專業知識。然而，尚不清楚Shipchandler將如何參與該領域。[2019/1/30]

在 8 月初發布的參議院農業委員會最近頒布的《數字商品消費者保護法》（“法案”）中也是同樣的邏輯。

該法案定義了“數字商品”，其中包括比特幣和以太坊，而不包括證券在內的某些金融工具。因此，商品期貨交易委員會（“CFTC”）指定其對 ETH 的管轄權，但為與證券相關的其他資產的監管留出了空間，并將受 SEC 監管。該法案將使數字資產被確定為商品的過程系統化。

該法案還授予 CFTC 對數字商品交易的專屬管轄權，但賣方或消費者僅使用數字商品購買或出售商品或服務的交易除外。

正如我們所看到的，對 ETH 的監管有不同方式。在我看來，方式的不同是由于 ETH 性質的特殊性：

1. 在質押的情況下，我們談論的是通過放置代幣作為驗證區塊鏈交易的機制而獲得的收入。是的，它與債務證券非常相似。

2. ETH 可能是資產買賣交易的標的。在這種情況下，它是一種商品。

因此，根據已證明的以太幣功能，在特定情況下將會有適用的法規。

盡管就 ETH 的法律性質引入了立法規定，但 SEC 不會放松對數字資產尤其是 ETH 的監管。

在不久的將來，當 SEC 和 CFTC 實際上將確立其對 ETH 性質表現形式的管轄權時，我們可能會見證幾個公開案例。這些案件將成為未來法律的基礎，這些法律只會解決既成事實。

作者介紹：Web3 律師，在企業和知識產權領域擁有超過 10 年的經驗。主要專業領域是一般公司法、并購、NFT、風險投資、知識產權、合同、WEB3、法律盡職調查。

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