Web3 創始人指南：代幣設計需要了解的法律風險_MAN

文章作者：Dane Lund

文章編譯：Block unicorn

如果您正在考慮發行代幣，那么你正在進入一個不確定的領域。你應該從默認立場開始，你用來為他們的項目籌集資金的任何安排本身就是一種證券。幾乎每一種形式的項目啟動都是從創始人提出一個好想法開始的，這個想法需要資金來實施。無論創建的資產類型是什么，主動建設者和被動投資者之間的安排、合同或計劃(被動投資者為項目出資，期望獲得財務回報)都是投資合同，根據美國法律，它是一種證券。

融資將產生某種形式的證券的默認立場，你應該考慮是否注冊證券或根據豁免籌集資金。在您進入市場籌集資金之前，首先要做的是請一名律師幫助您思考項目的近期和長期目標，以考慮計劃中的代幣發行如何以及在什么時候符合更廣泛的計劃。與經驗豐富的證券律師一起，你應該考慮豁免是否最適合你的長期計劃。

在大多數情況下，創始人會選擇通過條例 D （私募）從私人來源籌集資金。一些創始人可能想要Reg A+ （小型IPO）提供的進入公開市場的籌集資金；Reg S （離岸發行）提供離岸發行，與美國斷開聯系；Reg CF （眾籌）需要提供的中介利益；一般來說，Reg D 能夠快速籌集資金，可以無限的為項目籌集資金。

通常，創始人將通過 SAFF（SAFF代表服務和財務框架）協議為傳統企業籌集股本，作為融資的一部分，他們將擁有一個代幣認股權證，允許 SAFF 的投資者在以后購買該傳統公司發行的任何代幣。認股權證通常包含明確聲明，澄清不保證公司會發行代幣。該認股權證規定，如果代幣發行確實發生，投資者將有能力參與預定義的條款。認證股權與SAFF協議一樣，通常被視為一種證券。

Web3孵化器Webn獲得野村證券加密公司Laser Digital投資:金色財經報道，由對沖基金經理Alan Howard支持的加密孵化公司Webn表示，將聘請Laser Digital首席執行官Jez Mohideen擔任董事會非執行董事。Laser也對其進行了投資，但沒有透露投資金額。

日本金融服務巨頭野村證券加密子公司Laser Digital正尋求為成熟的金融機構帶來更多與加密貨幣相關的服務。

Webn成立于2021年底，已經孵化了許多web3業務，包括密碼學研究機構Geometry、DeFi協議Trufin和非托管權益提供商Twinstake。[2023/7/19 11:04:18]

在融資之后，創始人和資本化公司在律師的持續監督下為代幣制定了一個強大有利的計劃。當計劃完成時，該公司創建將生成代幣的網絡。代幣生成事件鑄造了鎖定在智能合約中的代幣，該智能合約限制了代幣在一段授權期內(通常為一年)的可轉讓性。在授予期之后，投資者可能能夠轉讓他們的代幣，要么因為代幣不是證券(這承擔了不正確的風險)，要么通過出售受限證券的豁免(如條1972 年，美國證監會頒布了144 規則，對存量股轉讓進行規制)。

創始人不得不問：代幣發行時是證券嗎？這是一種深刻的基于事實的考慮，取決于法官和陪審團將如何根據最高法院SEC起訴Howey（豪威）案件來審查事實。Howey案件分析考慮代幣的推出是否是一種安排、合同或計劃，“涉及對普通企業的資金投資，利潤完全來自他人的努力”。如果代幣純粹代表投資者押注于創始團隊，為袖手旁觀的投資者創造資本增值，那么代幣代表一種證券的說法就很有說服力。然而，如果代幣代表一種實用程序、投票權或訪問權，那么代幣可能不是一種證券，法律仍然不確定。

社區驅動的Web3游戲平臺Neon Link完成價值超100萬美元融資:金色財經報道，社區驅動的Web3游戲平臺Neon Link宣布完成價值超100萬美元融資，這筆融資通過預售和兩輪EMV兼容（Arbitrum、Binance、Polygon）鏈上募資完成，融資資金以ETH和USDC形式獲得。Neon Link正在自主構建區塊鏈并推出了NFT市場，幫助用戶更便捷地交換 NFT 和其他加密資產，此外Neon Link 還提供橋接功能服務，以促進與以太坊和Polygon等其他主要網絡之間的無縫傳輸。（cryptomode）[2023/6/30 22:09:38]

如果一個代幣在啟動時是一個證券，那么它是否始終是一個證券？這是一個有爭議的問題。支持將代幣分類為證券或不是證券的人通常認為去中心化是改變分類的一種方法。去中心化將使“他人的努力”對Howey測試的考慮變得毫無意義，因為去中心化的網絡不依賴于可識別的人的具體努力。與它的專職律師不同，整個證券交易委員會既沒有接受也沒有拒絕這一理論。

作為網絡設計的一部分，您應該考慮與你的律師一起進行Howey測試的具體要點。如果你和你的律師確定你的首次發行創建了一種證券，您的律師可能會建議你設置一個嚴格的鎖定期，在此期間投資者不能轉讓他們的代幣。根據你的事實和情況，你的律師可能會認為在鎖定期間執行去中心化計劃可能是最好的出路。

作為一名創始人，你需要對證券法有足夠的了解，以便在了解情況的律師的建議下了解如何構建。很多時候，創始人會找在證券分析方面能力不足的律師;而且，由于創始人對證券法問題一無所知，他們也沒有意識到他們的律師缺乏相關知識。知識的匱乏導致法律的不作為。“什么都別做”是最保險的回答。為了獲得合理的法律意見和按照法律行事，您值得花時間熟悉證券考慮因素的基本知識。

美國、中國、印度成為Web3人才三大聚集地:9月4日消息，根據全球區塊鏈行業人才洞察報告，2022年全球Web3人才同比增長76%，美國、中國和印度是區塊鏈人才的三大聚集地；NASSCOM報告《Crypto Tech India》顯示，印度Web3行業在過去五年中增長了39%，雇傭了近5萬人。（financialexpress）[2022/9/4 13:08:09]

本討論的其余部分包括創始人在美國設計代幣時可能面臨的問題的總結，以及與他們的律師進行更深入討論的參考資料。

證券法摘要

證券法是美國激烈辯論的主題。證券在美國由證券交易委員會(SEC)監管。證券需要在美國證券交易委員會(SEC)注冊，SEC管理著一系列要求證券發行人向投資者和/或公眾報告信息的規則。美國證券交易委員會還監督證券發行的行為，以保護公眾免受欺詐、虛假信息和不法行為的影響。

對于考慮發行代幣的創始人來說，有三個問題要問:

(1) 我在發行證券嗎?

(2) 如果是，是否屬于豁免范圍?

(3) 我需要注冊嗎?

第 1 步(證券)：

創始人考慮發行代幣化產品時出現的第一個問題是，與代幣化發行相關的任何協議是否創建了需要在SEC注冊的證券。通常，需要分析協議的性質，以便了解發行人是否與投資者簽訂了一部分作為發行代幣的“投資合同”。投資合同是有價證券，從最高法院在《豪威》案中的分析可以看出，是什么創造了投資合同。

Newman Capital推出5000萬美元的Web3投資基金:4月8日消息，另類投資公司Newman Capital近日宣布啟動5000萬美元投資基金，以幫助傳統企業在日益發展的Web3領域鞏固自身地位。新基金主要關注三個重點：技術投資、Web3應用程序以及藝術品和收藏品。

Newman Capital旗下投資組合中包含科技和區塊鏈領域的一些企業，比如SpaceX、Epic Games、Reddit、Dapper Labs、Loda Finance等。Newman Capital的業務也涉足藝術和收藏領域，投資的現代和當代作品包括日本“潛力股”藝術家草間彌生（Yayoi Kusama）和街頭藝術家班克斯（Banksy）的作品。（美通社）[2022/4/8 14:13:06]

Howey涉及一家酒店，該酒店將含有橘子林的土地出售給游客，同時簽訂了一份合同，將土地出租給酒店，并讓買家分享收獲橘子的凈利潤，這完全是酒店經營者努力的產物。法院通過四部分測試確定這種安排創造了一種安全。結論是，基礎資產(橘子、樹木、代幣)并不能決定是什么創造了投資合同;重要的是有關各方的行為及其協議的性質。

在ICO繁榮之后，SEC工作人員公開評論稱，在委員會看來，2017-18年期間的發行幾乎都是證券。作為一個值得注意的對比，在2018年，美國證券交易委員會公司財務總監William Hinman發表了一場演講，他認為以太坊不是一種證券，因為它已經達到了一個“充分去中心化”的點。SEC強調，Hinman的言論不具委員會政策約束力，也不具法律約束力；然而，Hinman關于去中心化的討論產生了一種法律理論，許多律師認為，該理論支持發行人創建去中心化網絡的路徑，其中代幣不是證券，美國證券交易委員會委員 Pierce 承認這一理論：

現場 | 分布式資本合伙人孫銘：Web3確保用戶自主掌控數據:金色財經現場報道，由Web3基金會主辦的Web3大會10月29日在上海舉行。在圓桌討論“Web 3.0的投資趨勢”上，分布式資本合伙人及總法律顧問孫銘表示，web1和2時代，幾個巨頭提供了幾十億人的互聯網服務，中心化壟斷了絕大多數互聯網資源，會導致出現店大欺客現象。海量數據掌握在巨頭手里，而其實數據屬于用戶本身。Web3通過去中心化程序提供互聯網服務，確保用戶自主掌控數據。[2020/10/29]

“ 潛在網絡不可能成熟為不依賴單個人或團體進行必要的管理或創業工作的功能性或去中心化網絡，除非代幣被分發給網絡的潛在用戶、開發者和參與者，并在他們之間自由轉讓。證券法不能被忽視，但我們作為證券監管機構也不能忽視我們的法律造成的難題。”

Pierce 專員還主張為代幣發行人提供一個安全港，以創建去中心化的網絡，而無需適用于上市公司的繁重報告標準。到目前為止，去中心化是否會改變證券分析的問題仍然沒有答案，用于評估什么構成去中心化的具體標準仍然存在爭議。

實現透明度的一個主要困難是，目前美國證交會以執法為基礎的證券監管方式。這種方法意味著，SEC不是澄清適用于代幣發行的標準，而是通過對其認為違規的人發起執法行動，宣布它認為哪些行動需要注冊。現任主席表示，執法是“實現SEC使命的根本支柱”。不幸的是，執法是一種不透明的方式來溝通監管市場，因為執法行動的重點是不容易概括的具體事實，執法行動可以在有一個解決方案之前制定出來。

第 2 步(豁免)：

如果與代幣發行相關的安排創建了證券，下一個問題是是否需要與代幣相關的合約在SEC注冊。所有證券都需要注冊，除非它們屬于豁免。通常，代幣發行者會考慮以下四種豁免:

條例 D (私募配售)

條例 S (離岸發行)

條例 A+ (小型首次公開發行/小型IPO)

條例 CF (眾籌)

下面的參考資料中列出了這些豁免中的每一項。

許多創始人根據條例 D 籌集資金(例如Uniswap和Filecoin)。創業者通常認為條例 D 是最靈活的路徑；然而，條例 D 的發行方式是不公開的，并受到轉售限制。條例 D 的另一個優點是，某些規定使創始人能夠籌集無限數量的資金。

一些代幣已經通過中介機構發行，如Republic和Coinlist（融資平臺），依賴于條例 A+ 和條例 CF (例如，Stacks公鏈項目)。條例 A+ 提供了一條更直接的公開發行途徑；然而，正如Stacks的IPO所顯示的那樣，為條例 A+ 創建發行通告的過程可能很困難和昂貴的成本，而隨著創始人尋求更大的金額，條例 CF 變得更加繁重。

一些創始人選擇離岸發行代幣，依賴于條例 S。條例 S 的關鍵優勢是離岸發行幾乎沒有限制。適用于條例 S 發行的限制旨在確保離岸發行留在境外。條例 S 的缺點是發行人放棄在美國市場籌集資金，并需要確保購買者不是美國人，并同意遵守條例 S 的條款，條例 S 下的發行(與任何其他發行一樣)不排除非美國法律的適用。

第 3 步 (注冊)：

創始人尋求在SEC注冊是非常罕見的，兩個故事說明了注冊代幣發行的困難。首先，在2021年，INX（基于以太坊的信息服務協議）成為第一個成功注冊代幣銷售并進行IPO的代幣發行人。作為公開發行的一部分，INX披露了啟動和運營公開申報平臺所需的法律和監管費用負擔:

“ 我們打算使用110萬至320萬美元用于監管和法律費用，包括法律顧問費用和開支、備案和授權費、咨詢費以及相關的法律和監管支持。”

最終，INX支付了與此次發行相關的580萬美元發行成本。INX的總法律顧問在公開發行后接受了采訪，表達了對創始人的擔憂。

我最擔心的是，公司、項目和創始人會向美國證券交易委員會或其他監管機構發出邀請，“來和我們談談吧”，他們的想法是什么，如果你能在做這件事之前獲得許可，你就會沒事。

但是，為了達到向美國證券交易委員會提交提案的目的，你已經(花了)很多錢。你必須建立團隊，你必須建立技術，你已經產生了法律費用，審計費用。(或許)美國證券交易委員會會做出善意的努力，試圖幫助你找到解決方案，但這可能需要18個月的時間。如果你是沒有收入的公司，在等待證交會解決方案（SEC）的18個月里你要怎么生存?

另一次公開申報的嘗試導致SEC對潛在的申報者采取了執法行動。在獲得第一個懷俄明州DAO LLC（DAO有限責任公司）文件后， Cryptofed（基于EOS的去中心化組織）試圖向SEC注冊發行。與發行人的希望相反，SEC 對 Cryptofed 提起訴訟，指控其在發行文件中做出重大錯誤陳述，Cryptofed最近在美國撤回了注冊請求。

如果發行的產品被認為是一種證券，但不屬于豁免范圍，創始人應該深入思考是繼續，還是改變他們的產品計劃。

前進的道路

隨著參議員Lummis 和 Gillibrand 發起的一項法案草案的公布，國會已經加入了證券辯論。該法案旨在平衡代幣購買者需要獲得關于早期代幣網絡管理努力的充分披露，以及刺激區塊鏈發展創新的需要。該法案通過為某些類型的代幣(稱為附屬資產)創造證券法豁免來達到這一平衡，這些代幣不具有某些股權類特征，如獲得股息的權利。該法案草案可能意味著治理代幣將是大宗商品，而不是證券。盡管如此，發行人將被要求向SEC報告這些代幣的某些細節，直到代幣的價值不再主要由發行實體的大型持有者的管理努力決定。值得注意的是，該法案不是法律，可能需要數年時間才能通過。

從近期來看，去中心化代幣是否成為考慮證券的關鍵因素，SEC針對Ripple的行動的進展可能會澄清。最近，Ripple贏得了一項動議，迫使SEC披露內部法律分析，這些分析為 Hinman 的去中心化理論提供了依據。雖然SEC的內部法律意見不會是決定性的，但它可以為法院提供信息，說明代幣是否可以從發行的證券轉變為在充分去中心化時不再是證券。確定證券發行以及轉售限制，對于特定的代幣發行非常重要。

創始人不應期望在短期內對證券構成的問題有很大的清晰度。在發行時，創始人應該與證券顧問密切合作，以確定他們是否在創建投資合同，如果是，律師應幫助他們考慮如何根據豁發行證券，以及如何考慮去中心化對任何后續代幣發行的證券或非證券狀態的影響。

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