幣安放棄收購FTX，是悲劇的開始？還是希望的繼續？_FTX

原文作者：肖颯張長丹

原文來源：肖颯lawyer

顯然，這次的“神仙打架”讓全世界持有比特幣的玩家都經歷了一場心理考驗。“救市未遂”，將導致FTX加速隕落，無疑會加劇本來就緊張的加密圈神經。未來會不會形成規模更大的崩塌，什么力量會支撐加密資產繼續堅挺，tobeornottobe確實是個問題。

一、趙長鵬為何放棄收購？

誠然，趙長鵬先生在國際加密資產界確實既有商業眼光又有商業手腕。那么，這次放棄收購，到底是否真的如其對媒體的表述一般？恐怕沒有那么簡單。

不可否認，FTX自身有嚴重的法律問題，道德風險突出，財務賬目混亂，審計結果不可信，甚至傳聞可能有轉移客戶資產等涉刑問題。FTX自身的合規情況，確實很難挽救，涉及三個以上國家的屬地原則和全球客戶追索的司法管轄問題，要想完全從法律上處理干凈，堪比蜀道。

同時，從商業上來看，通過揭露目標公司的合規問題，從而導致連鎖反應，最終做低價格也是商界常規手段，并不足為奇。奇的是在加密世界，本身的“反脆弱性”極差，加密世界這幾個巨頭，本質上就是一起被綁在同一條船上，倘若一方把左船舷鑿壞，那么，整個船都會沉沒。邏輯也不難理解，那就是加密資產雖被視為避險資產，但抱著炒作而來的客戶占比極高，極易形成“踩踏事件”，且生態脆弱，容易被污名化，一榮俱榮，一損俱損。

BSC（幣安智能鏈）宣布更名為BNB Chain:據幣安官方博客消息，BSC（幣安智能鏈）將更名為BNB Chain。此次更名旨在突出其與BNB的聯系以及BNB生態系統的去中心化演變，并展示BNB如何在其應用場景方面超越幣安生態。不變的是，BNB Chain仍然是一個社區驅動、開源且去中心化的生態系統。BNB Chain旨在通過發展MetaFi概念成為虛擬世界經濟體系的基礎設施提供商。BNBChain旨在通過發展MetaFi概念成為虛擬世界經濟體系的基礎設施提供商。BNB Chain包括BNB信標鏈（原幣安鏈）和BNB智能鏈（原幣安智能鏈），BNB代表“Buildand Build”，是BNB鏈上的gas與鏈上治理代幣。

BNBChain生態系統協調員SamyKarim表示，“BNB Chain將支持包括GameFi、SocialFi和元宇宙等在內的大規模應用。從單鏈到多鏈，BNB Chain改進了擴展解決方案，并將原BSC的驗證節點從21個擴展到41個。”[2022/2/15 9:53:50]

其實，還有一個重要的因素，我們不得不提，那就是：反壟斷調查。

以太坊鏈上發生四筆USDT交易，從幣安轉至火幣同一地址:Whale Aert監測數據顯示，北京時間7月28日16:46:22-16:51:01?，以太坊鏈上發生四筆金額為19999990?USDT的交易，從幣安交易所3個不同地址轉至火幣交易所同一地址（0xc62e1302c6開頭）。[2021/7/28 1:20:55]

在美國當地，對于這樁收購案，有業內人士認為屬于惡意收購，但沒有實錘，我們不能這樣下判斷。但對于壟斷問題，確實存在實實在在的法律風險。實施壟斷行為依法應當申報而未申報就可能觸發反壟斷調查，而壟斷行為的類型主要包括壟斷協議、濫用市場支配地位、經營者集中、濫用行政權力排除或限制競爭等，與Binance收購FTX最直接相關的就是經營者集中，是否可能存在其他類型的壟斷行為，需要根據收購具體情況判斷。

交易雙方Binance和FTX都是加密貨幣交易所，而且Binance的現貨交易市場份額超過50%，此次控制權收購是很典型的橫向收購，所以，收購的直接影響是Binance的市場份額擴大、競爭減少、市場支配地位更加明顯，極大概率會被認定為構成經營者集中，需根據壟斷法申報，未依法申報則會觸發反壟斷調查。

分析 |幣安Launchpad“彩票”機制刺激BNB短時大漲13%。:幣安下午宣布Launchpad下一個項目將以彩票抽簽方式進行確定，不再是先到先得，項目方可以申請的票數取決于其在抽簽前20天內持有的BNB數量，這相當于對BNB進行提前鎖倉，并且會加劇項目方之間的持幣數量競爭，這種鎖倉機制刺激幣價短時拉漲至17美元上方，大漲13%并創下階段新高。從盤面上看，BNB4小時走勢多次回踩EMA100均線獲得支撐后，在利好消息刺激下放量突破上升楔形三角形上軌壓制，不過RSI指標已接近超買區域，短期有回抽確認三角上軌支撐的需求，日線上看，BNB近期多次回踩斐波那契回撤黃金指標161.8%支撐位不破后，在利好帶動下幣價再次放量上攻，下一目標位為0.005BTC（回撤261.8%位），下方支撐16.5美元。[2019/3/24]

不同司法管轄區域對違反反壟斷法的行政處罰措施和處罰力度有所不同。而加密數字貨幣交易是全球化市場，Binance和FTX也是服務全球客戶，所以，Binance此次如果真收購了FTX，恐怕會觸發多個國家或地區的反壟斷審查。以美國為例，根據美國《謝爾曼法》，嚴重違反反壟斷法實施壟斷行為，可能會面臨巨額罰款。如果在美國違法并被罰款，那么，幣安和趙先生本人在美國進行活動就有可能“不被歡迎”。我們認為，也許這也是一個最終放棄收購的原因。

動態 | 幣安幫助日本洪災籌集141萬元代幣捐款:據cointelegraph報道，根據10月24日發布的一篇博客文章，幣安發布了一份在7月中旬洪水后為西日本進行加密捐款的報告。幣安曾呼吁個人和業內人士以加密貨幣捐款，幫助受暴雨影響的居民。根據該帖子，該交易所設法籌集了各種類型的ERC20代幣，價值共141萬美元。[2018/10/25]

二、加密貨幣交易所MA，也是走常規國際并購套路

對懷有加密信仰的全球擁躉而言，似乎大家最初理想都是擁有更為透明和公平的經濟生態和金融體系，然而，為大家提供流動性的交易所還是由實體公司來運營的，無論注冊地在馬耳他還是美國或是新加坡和HK。

查閱信息后發現，FTX注冊地為安提瓜和巴布達，后續總部轉到巴哈馬，主營地在美國。幣安的總部在馬耳他。由于兩家公司在美國均有主營業務，因此落入美國SEC調查管轄范圍內。

假設趙長鵬的并購并未作罷，或者在美國SEC調查后重啟，那么其操作方案基本如下：

現場 | 趙長鵬：幣安在非洲拓展業務不是為了賺錢:金色財經7月2日現場報道，在臺北舉辦的2108亞洲區塊鏈峰會（ABS）上， 幣安創始人趙長鵬說，幣安從一年前1500萬美元融資，成長到目前估值15億美元的交易所，成長十分迅速。不久前幣安在烏干達推出，其目的并不是獲利，如果說為了獲利完全可以選擇更加發達的國家和地區。非洲需要加密貨幣，只有百分之一的非洲人擁有行賬戶，非洲網絡的普及非常低，但非洲有很大機會，其12億人口站世界20%，對世界上有強大的影響，幣安希望通過在非洲開展業務把加密貨幣拓展到全世界。[2018/7/2]

第一步，初步磋商。交易雙方就收購事宜達成初步意向簽訂意向協議。這也就是趙長鵬在新聞中透露的，其與Sam達成了沒有約束力的意向書。在部分公司收購項目中，賣方可能會要求收購方支付一定的誠意金以確認收購方確有收購誠意；如果涉及依法須披露或須經監管機構前置審查的收購項目，當事人需要在簽訂意向協議的階段披露和報批；

第二步，盡職調查。收購方對擬收購的標的開展業務、財務、法律調查，對擬收購的標的資產價值、收購風險等進行評估；收購方可以根據收購預期在調查和評估的同時或調查評估結束后履行所需的內部決策(如股東會、董事會決策)、外部審批程序；請注意，很多國家對在本國經營或注冊在本國的企業被收購有嚴格限制，我們就以老牌西方國家--英國為例，要想收購英國公司，根據英國《國家安全法和投資法案》，英國國務大臣有權將設計國家安全問題的交易予以阻止或設限；如涉及不正當競爭問題，英國競爭和市場管理局還要專門設卡，再審核一輪；如目的公司為金融機構，則英國金融行為監管局或審慎局還要另外審批。也就是說，讀者不要以為英美法系國家的法律就會放任主體之間隨意買賣公司股權，哪個國家都不是法外之地，都有法律、法規和規則，甚至還要遵守傳統。

第三步，談判。根據調查、評估、決策和審批結果，就收購方式、收購條件和交易文件等展開磋商談判；

第四步，簽訂收購合同、修訂章程。收購合同通常會約定生效條件，常見的生效條件就包括各方履行完畢收購所須的內部決策和外部審批等程序；

第五步，交割。包括付款，更換董監高、交接印章證照等管理權交接，辦理股權或財產所有權變更登記、備案程序等。

上述步驟可以合并也可以進一步細化拆分，前四個步驟可能是先后啟動也可能同時啟動，需要根據收購項目的具體情況靈活應對。收購周期時長因項目而異。如果交易方式很簡單、收購標的的情況很清晰明了，可能一兩個月就可以完成交割；但是如果交易模式復雜、收購標的規模龐大或情況復雜、需要履行的決策審批程序復雜等，整個收購周期可能需要幾年時間。

FTX是加密貨幣交易平臺，它的流動性危機與其發行的代幣、它本身的資產負債結構緊密相關，也和代幣市場環境等外部因素有關。此次收購周期過長對它可能產生的影響是多方面的，是否會影響它的流動性需要結合內部條件、外部環境等因素綜合考慮。但是整體而言，如果收購周期過長，FTX要面臨的不確定因素就會更多，可能會加深其流動性危機，但是并不絕對。

三、欺詐詐騙與管轄權問題

被收購一方是否涉嫌欺詐或詐騙，也需要理清楚。要提醒各位注意的一點就是單純的民事欺詐和刑事詐騙的界分問題，在刑法學界目前的主流觀點還是“重要事項說”，也就是“如果交易的對方知道真實情況便不會實施該財產的處分行為，卻捏造這種事實，這樣的行為就是觸犯刑法的詐騙行為”。

盡管近年來有學者強調應當發揮刑法的謙抑性原則，在民事欺詐和刑事詐騙的界分問題上，限縮刑事詐騙的認定范圍，進而提出了“民事救濟可能性喪失”的界分理論，但司法實務終究與刑法學界的爭鳴有一定的鴻溝，實際上就司法實務的判定觀點而言，幣圈交易平臺發生“捐款跑路”的事件，大概率會被認定其主管人員構成詐騙。

颯姐仍要提醒我國刑法的管轄權問題——這對于海外華人而言尤為重要，我國刑法對于犯罪的管轄兼具屬地主義、屬人主義與保護主義原則，其中屬人主義被規定在我國刑法第七條中。第七條第一款規定，“中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的，適用本法，但是按照本法規定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。”這就意味著即使不在我國領域外，只要依然具有我國公民身份，那么就受到我國刑法的規制。

而且從目前“幣圈”的交易量和交易情況來看，一旦涉案，金額認定往往是“數額巨大”或“數額特別巨大”，而我國刑法規定的詐騙罪的“數額巨大”就已經可以構成三年以上有期徒刑這一量刑檔位了，根據我國刑法第七條第一款之規定，是一定要追究刑事責任的，切不可大意！

寫在最后

颯姐最近在研讀國際組織--金融穩定理事會針對加密資產相關文件，發現其實G20對于加密貨幣和加密資產的警覺始終存在。

未來，隨著各國對于加密資產的接納程度和態度的更迭，也許有的國家和地區開始驅逐加密資產行業；有的國家和地區開始歡迎和容忍加密資產行業。無論是販賣友好政策的坡縣，還是以生活成本取勝的馬來，還是逐漸回暖的HK，加密資產行業在全球尋找法律和政策洼地，這無可厚非，但必須要了解各國法律的界限，以及國際組織對加密資產金融化的態度，以免成為過街鼠，只敢選直飛，連落地某些國家和地區都會害怕。

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