中國NFT第一案 釋放了哪些關鍵信號？_區塊鏈

就在昨天，杭州互聯網法院依法公開開庭審理了某科技公司侵害作品信息網絡傳播權糾紛案并當庭宣判。該案應當是我國數字藏品侵權糾紛審結并公開宣判的首案。目前我國并沒有專門法律明確規制數字藏品及數字藏品平臺，在這一大環境下，“首案”的法律意義不言而喻。

杭州互聯網法院在本案判決中說理詳實，系統論述了數字藏品的性質、數字藏品交易模式下的行為界定、數字藏品交易平臺的屬性以及責任認定、平臺停止侵權的承擔方式等內容并形成了相應的審查標準。判例雖非我國的法律淵源，但這樣判決論理詳實的新類型案件必定會成為今后我國司法實務的重要參考。

就數字藏品業務經營者而言，本判決最需要關注的便是杭州互聯網法院認定數字藏品交易平臺除了應當承擔事后的“通知－刪除”義務外，還應當承擔更高的事前審查注意義務。本文將從數字藏品業務經營者的視角出發，幫助數字藏品交易平臺經營者明確自身法律義務、侵權責任及相關法律邊界，為國內數字藏品行業健康、可持續發展盡綿薄之力。

案情概要

原告A公司經授權，享有某知名藝術家創作的“胖虎”系列數字藏品在全球范圍內獨占的著作權財產性權利及維權權利。原告A公司發現在被告B公司經營的數字藏品交易平臺上，有用戶鑄造并發布“胖虎”數字藏品，且與上述知名藝術家在其社交平臺上發布的“胖虎”插圖作品完全一致，A公司遂就此情況訴至杭州互聯網法院。

動態 | IDC：到2024年，中國10%的成年人將注冊一個基于區塊鏈的自我主權身份:IDC發布2020年中國金融行業十大預測報告，到2024年，中國10%的成年人將注冊一個基于區塊鏈的自我主權身份，創造一個由9.5億希望擁有和控制自己數字身份的人組成的市場。到2025年，中國25%的位于第一梯隊的銀行將使用量子計算來審核投資組合分配、算法交易和定價策略，投資組合對市場變化的反應能力將指數倍提高。[2020/2/12]

A公司認為被告B公司作為專業的數字藏品交易平臺，理應盡到更高的知識產權保護義務，對于用戶在其平臺發布的數字藏品權屬情況應當進行初步審核。被告不但未履行審核義務，還收取一定比例的交易費用。故B公司此舉乃是構成信息網絡傳播權幫助侵權。原告A公司要求被告B公司停止侵權并賠償損失人民幣10萬元。

被告B公司則提出三大抗辯理由。其一，B公司僅僅是第三方數字藏品交易平臺，涉案的“胖虎”數字藏品并非由B公司鑄造，而是由平臺用戶自行上傳，故B公司無須承擔責任；其二，B公司作為數字藏品交易平臺，其只有事后的審查義務。且事發后B公司已經將涉案數字藏品打入地址黑洞，盡到了通知－審查義務，故沒有停止侵權的必要性；其三，B公司以法律沒有明文規定為由，認為其并沒有披露涉案數字藏品所在的具體區塊鏈及節點位置的義務、亦沒有披露涉案數字藏品所適用的智能合約內容的義務。

動態 | 中國科學院院士鄭志明提出滿足區塊鏈適用范圍的六類原則:中國科學院院士鄭志明在“區塊鏈技術與應用 科學與技術前沿”論壇上介紹了區塊鏈的適用范圍，即什么樣的場景可以用到區塊鏈，他提出了六類原則，只要你的產業生態或者你的應用滿足以下6類之一就可以使用區塊鏈。第一個是生產關系的調整，優化生產關系，第二多方交易性，第三可信性，第四去中心化，第五原子性，第六隱私性。鄭志明表示，我們從這六點可以看到，社會目前的產業和生態絕大多數都屬于這六類之一。[2019/12/8]

杭州互聯網法院經審理認為，被告B公司經營的數字藏品交易平臺未盡到審查注意義務，存在主觀過錯，其行為已經構成幫助侵權，判決被告B公司立即刪除涉案平臺上發布的“胖虎”數字藏品，同時賠償原告A公司經濟損失及合理費用合計4000元。

從數字藏品業務經營者的視角審視本案判決，最值得注意的論斷便是“數字藏品交易平臺應當承擔更高的審查注意義務”。本案中被告B公司辯稱涉嫌侵權的“胖虎”數字藏品系由平臺用戶自行鑄造并上傳，其只有事后的審查義務且已經盡到了通知－刪除義務，故無須承擔侵權責任。

聲音 | 中國銀行副行長林景臻：區塊鏈等技術日新月異，智能制造正在成為科技創新的戰略制高點:據中國金融新聞網消息，中國銀行副行長林景臻日前受邀出席蘇州（相城）中日智能制造協同創新論壇并致辭。林景臻指出，智能制造領域帶來的大變革、大發展、大融合已成為不可逆轉的歷史潮流。以人工智能、區塊鏈、云計算、大數據為代表的新一代信息技術日新月異，智能制造正在成為科技創新的戰略制高點。[2019/11/10]

“通知－刪除”義務的說法由來已久。在《中華人民共和國民法典》頒布之前，調整網絡侵權責任的最基本的法律規范就是《侵權責任法》第36條，“通知－刪除”義務指的正是《侵權責任法》第36條第二款之規定，即“網絡用戶利用網絡服務實施侵權行為的，被侵權人有權通知網絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網絡服務提供者接到通知后未及時采取必要措施的，對損害的擴大部分與該網絡用戶承擔連帶責任”。除《侵權責任法》，“通知－刪除”義務還在《電子商務法》《網絡安全法》《消費者權益保護法》《著作權法》《專利法》《商標法》等法律、《信息網絡傳播權保護條例》《互聯網信息服務管理辦法》等行政法規以及《最高人民法院關于審理侵害信息網絡傳播權民事糾紛案件適用法律若干問題的規定》等司法解釋中出現。

動態 | 中國網基于區塊鏈的“一帶一路”可追溯商品數據庫正式啟動:據中國網消息，近日由中國網“一帶一路”網與中追溯源科技股份有限公司聯合發起的“一帶一路”可追溯商品數據庫正式啟動，數據庫將采用三維3D碼+區塊鏈技術+RFID三位一體的產品追溯系統網絡平臺，為每一件商品附上唯一的“身份證”，確保每一件商品都能實現來源可查，去向可追，有力杜絕假冒偽劣產品。[2019/1/19]

隨著互聯網商業模式愈發多樣，網絡侵權行為愈發復雜，《侵權責任法》第36條第二款“通知－刪除”義務之規定已經難以滿足規范網絡侵權責任的需要。《中華人民共和國民法典》采取了四個條文（即第1194-1197條）對網絡侵權責任作出了詳盡的規定。其中除了第1195條擴充了原“通知－刪除”義務的內容外，新增的第1197條規定“網絡服務提供者知道或應當知道網絡用戶利用其網絡服務侵害他人民事權益，未采取必要措施的，與該網絡用戶承擔連帶責任”的規定可以認為是“平臺應當承擔更高的審查注意義務”的法律依據。

換言之，對于數字藏品交易平臺的經營者而言，《中華人民共和國民法典》第1197條的“應當知道”賦予了數字藏品交易平臺經營者對用戶所提供的用于制作數字藏品的圖片的事前審查義務。故僅盡到事后的“通知－刪除”義務不足以阻卻自身責任。

世界上超過一半的區塊鏈專利都在中國:中國知識產權網發布文章稱，從初步的檢索來看，區塊鏈領域的主要專利申請人包括美國銀行、IBM、Mastercard、Coinplug、阿里巴巴（螞蟻金服）、北京布比、江蘇通付盾、英特爾、高通等，涉及到密碼學、數據處理、金融、計算機系統等多個領域。區塊鏈專利申請的主要國家包括中國、美國、韓國、日本，中國的增長最為迅速，世界上超過一半的區塊鏈專利都在中國。可見世界都很看好未來中國市場的區塊鏈落地應用。從目前的情況來看，世界各地的專利局都收到了使用區塊鏈技術的各種系統和方法專利申請。已經公開的 “區塊鏈”相關專利申請的申請人包括金融部門中最大的一些實體：銀行、信用卡公司和證券交易所。這些申請在一定程度上證明了這個新興領域的參與者想要盡早提升競爭優勢。中國絕大部分區塊鏈專利申請都是在2016年和2017年提交，獲得授權的較少。美國的相關專利申請提交的時間相對較早，獲得授權的也較多。不少關于密碼學和分布式計算機架構的專利主要在美國的IBM、英特爾、加拿大的Certicom公司手里，且在多個國家進行了專利布局，但目前中國公司的專利申請主要集中在國內。[2018/4/8]

認定數字藏品交易平臺需要盡到這樣的事前審查義務是否合理？杭州互聯網法院給出了四大理由：

其一，從數字藏品交易模式來看，數字藏品的交易涉及對原作品（在本案中為“胖虎”插畫）的復制和信息傳播，因此，將“胖虎”插畫鑄造為數字藏品的鑄造者不僅應當是“胖虎”插畫的所有者，而且應當是該插畫的著作權人或授權人，否則就將侵害他人著作權。而數字藏品交易平臺作為專業的數字藏品交易機構，理應采取合理措施防止侵權發生，審查數字藏品來源的合法性和真實性，以及確認鑄造者擁有適當的權利或許可來從事鑄造行為。

其二，從區塊鏈的不可更改這一技術特性來看，倘若數字藏品存在技術瑕疵，不僅將破壞交易主體之間的信任和交易誠信體系，更會損害交易相對人的合法權益，因此數字藏品交易平臺應當盡到比“通知－刪除”義務更高的審查注意義務。

其三，從數字藏品交易平臺的控制能力來看，數字藏品交易平臺具有較強的控制能力，也具備相應的審核能力和條件，要求平臺盡到更高的審查注意義務并未額外增加其成本。

其四，從數字藏品交易平臺的盈利模式來看，其系直接從數字藏品的交易中獲得利益，具體到本案中，被告B平臺不但在鑄造時收取作品GAS費，而且在每次作品交易成功后收取一定比例的費用，既然數字藏品交易平臺直接從數字藏品的交易中獲得經濟利益，故其自然應對此負有較高的注意義務。

杭州互聯網法院以上四點說理極為詳實，其中最為重要的當屬第一點和第四點。第一點直接表明，將原作品鑄造為數字藏品的鑄造者應當是原作品的著作權人或者授權人，且數字藏品交易平臺對此負有事前審查之義務；第四點直接指出了報償原理，即數字藏品交易平臺直接從數字藏品的交易中獲取經濟利益，那么其就應當負有相應的注意義務，這種注意義務不僅僅是事后的“通知－刪除”義務，而應當是比這程度更高的事前審查注意義務。

如上文所述，“通知-刪除”義務這類事后審查義務遠遠不足以阻卻數字藏品交易平臺的侵權風險，數字藏品交易平臺應當承擔更高的事前審查注意義務。

在本案中，這類事前審查注意義務就是事前的知識產權審查。就國內目前情況而言，數字藏品交易平臺為了吸引用戶參與數字藏品的交易活動，往往會與持有某些國內外知名IP的公司合作，在這一商業模式中，絕大多數交易平臺都有相應的法律意識，即在合作協議中要求該公司將其合法持有的知識產權授權給數字藏品交易平臺，以便其鑄造數字藏品并發行。這一過程就是很典型的知識產權審查過程。但目前有相當一部分數字藏品交易平臺忽略了個人用戶鑄造數字藏品過程中的知識產權問題。

也就是說，數字藏品交易平臺對于個人用戶在其平臺上鑄造數字藏品的行為亦存在事前的知識產權審查義務，一定要確保個人用戶是用于鑄造數字藏品的原作品的著作權人或者授權人；此外，數字藏品交易平臺應當建立起長效的知識產權保護機制，對于個人用戶聲明其是鑄造成數字藏品的原作品的著作權人或授權人，但是平臺接到了知識產權侵權的舉報通知的情形下，可以第一時間判定該個人用戶鑄造的數字藏品是否侵權，若有侵權務必第一時間采取相應的處理措施。

除本案外，類似的事前審查注意義務種類繁多，包括對于反洗錢風險的事前審查、網絡詐騙犯罪風險的事前審查等等，囿于篇幅，在此不過多贅述。

杭州互聯網法院的這一判決緊隨“三協會倡議”之后，其對數字藏品業務的指導性作用不言而喻。值得注意的是，本案除了確定數字藏品交易平臺經營者的事前審查注意義務外，還論述了數字藏品的法律性質。杭州互聯網法院認為NFT（Non-Fungible Token，非同質化通證，在本文語境下等同于“數字藏品”）本質上是一項權益憑證。

以本案為例，原作品即“胖虎”插畫，當用戶將原作品上傳至數字藏品交易平臺，將原作品鑄造為數字藏品時，實質上是給原作品標記了一個“憑證”，這一憑證記錄原作品的初始發行者、發行日期以及未來每一次的流轉信息。在這一基礎上，杭州互聯網法院認為數字藏品交易時，購買者所獲得的是一項財產權益。這一論述容易被誤解為“數字藏品是物權”，實際上杭州互聯網法院并未意圖系統性地對數字藏品的法律性質進行論證，做出上述論斷僅僅旨在表明數字藏品交易時其自身的知識產權并未發生流轉，從而認定數字藏品交易平臺應當承擔事前的知識產權審查義務。這一點需尤為注意，有關數字藏品的法律性質的爭論不會因為這一判決而一錘定音。

杭州互聯網法院的數字藏品第一案判決具有重要的參考價值，但仍需注意本案并非終審判決，我國亦非判例法國家，廣大數字藏品業務經營者在重視本案說理過程的同時，務必結合自身的具體情況予以考察，做好本企業的合規工作，助力行業健康、穩定發展。

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