今天的文章可能會動一些人的奶酪,但為了呼吁老友們懸崖勒馬,謹慎對待法律風險,還是得說。如今一些平臺做的很野,內容低俗,圖片剽竊且無獨創表達,放任炒作工作室收割韭菜,不交割藏品......亂象頻出,支付公司分期付款加了杠桿。略待時日,颯姐認為官方或半官方機構會針對NFT炒作進行風險提示,咱們拭目以待。建議數字藏品從業機構,自查自糾,減小法律風險沖擊。
NFT交易行為模式
數字藏品交易行為,分為偶發交易行為和經營交易行為,前者顧名思義是數字藏品占有者與購買者之間基于對IP熱愛等原因偶發買賣行為,通常法律并不禁止,除非買賣標的物有朝一日被法律定性為“違禁品”或出現黃等內容問題。
后者指的是以銷售數字藏品為業的行為,可分為兩大類:一次銷售;允許多次轉賣。從現有法律框架和目前政策走向看,NFT的一次銷售受到廣泛認可,大廠也多有請示,結論是一次銷售并無重大法律瑕疵。然而,多次轉賣的情形,客觀上造成了NFT價格攀升,甚至出現炒作,更有甚者,購買人并不是為了買藏品而來,僅僅是為了低買高賣,賺取差價。
聲音 | 肖颯:目前這一波區塊鏈熱“小陽春”并不會洗白“幣圈”的灰色地位:據北京商報報道,中國銀行法學研究會理事肖颯在接受北京商報記者采訪時指出,從辦案經驗上講,每年年關都是各省市執法機關很在意的“時間節點”,年底將至,對于轄區內的虛擬幣交易所及周邊行業進行摸查,也有合理性。在目前這輪清理整治行動中,打擊重點預計還是會集中在集資詐騙、非法經營等罪名,對于地方上中小型涉幣交易所的打擊可能會是“首選”。目前這一波區塊鏈熱“小陽春”并不會洗白“幣圈”的灰色地位。虛擬貨幣交易所、項目方、導流方等,應當了解執法機關的意圖,不應頂風作案,且不能趁著倡導區塊鏈技術大發展,而試圖發幣融資以充盈自己的“小金庫”或為發幣融資提供幫助,應當理解到自己的行為缺乏正當性,屬于違法行為,情節嚴重的可能構成犯罪。[2019/11/18]
允許T+0-5交易的平臺,基本上會采取兩種模式應對合規挑戰,一是與各類文交所或交易中心合作。其邏輯很清晰,即:連續競價、拍賣競價等頻繁發生NFT轉移,容易落入37號文和38號文的窠臼,為防止被劃入非法交易范疇,借用交易所牌照(不少地方交易所牌照自帶拍賣的營業范圍)進行規避。但就颯姐承辦的某大宗商品交易市場案件的實戰經驗,此案為部督辦,涉案平臺也是被該省金融辦保留的交易所,起訴罪名為詐騙罪,求刑無期,辯護后改為非法經營罪,一審判7.5年。鑒于此,地方交易中心之類金融牌照,并不能擋住刑法第225條非法經營罪的風險。
聲音 | 肖颯:以太坊、EOS若在國內建立節點 需在網信辦備案:在上周,國家網信辦《區塊鏈信息服務管理規定》正式實施后,記者發現不少海外公鏈、聯盟鏈以及運營團隊在中國,但基金會設在海外的公鏈項目對備案仍持觀望態度。中國銀行法學會理事肖颯稱,如果以太坊、EOS要建國內節點,或者讓國內開發者加入的話,也需要進行備案。若拒不備案,項目開發、項目運營、項目獲客、項目線上線下活動等等都會受到影響。[2019/2/22]
二是自己干,采取信息撮合模式。為了實現不與交易所合單干的目的,NFT交易平臺多方探尋,終于仿照二奢平臺采取了寄售模式,從中賺取手續費5%-10%甚至更高,恰巧颯姐考取了二手奢侈品鑒定師,對該圈模式熟稔。當下二奢平臺的玩法是寄售和回收混搭模式,接待人員一般會慫恿顧客低價將奢侈品賣給平臺,平臺清洗包裝后高價賣出,但是,回收二手奢侈品的正主是擁有典當牌照的典當行,目前一些省市為鼓勵二手商品交易給了“地方糧票”——二手生活物資流轉(營業范圍中添加此項業務)。
聲音 | 肖颯:此次投資者對OKex提供的非法期貨交易的指控罪名在中國無法成立:據財新報道,對于此次OKex事件,部分投資者提出該交易所提供非法期貨交易的指控,肖颯認為,這一罪名在中國是無法成立的,因為中國《公司法》《證券法》里證券是狹義的“證券”,交易的代幣在中國法律內并不會被認可為“證券”(security token),這與美國證券法案里的廣義“證券”不同。[2018/9/11]
類比NFT,二手的數字藏品算不算生活物資呢?平臺還能否扮演最大的做市商搞活NFT二手交易活躍度呢?生活物資勉強可以解釋進去,可在營業范圍中做添加。那么,活躍度和市值管理就是嚴肅的問題了。
市值管理要不得
一般而言,對于NFT價格若進行控制,利用利好消息或培訓師帶節奏等影響某款NFT價格走向,若達到20-40倍增幅(這是颯姐與某學者探討案件時的觀點,但并不是說低于20倍就不是違法犯罪),就有可能被認定為欺詐,甚至詐騙。
聲音 | 肖颯:證券型通證在我國可能涉嫌非法經營罪:中國銀行法學研究會理事肖颯近日表示,證券型通證在不同的法律環境下,折射的意義不同。在美國法律下,證券型通證是證券的一種。在我國法律下,如果代幣有證券性質,結合2017年9月的ICO禁令,在我國可能會被認定為擅自發行股票、公司、企業債券罪。但是由于我國《證券法》對于證券、債券的定義過于狹窄,不能直接簡單套用,而是使用刑法第225條的非法經營罪作為兜底條款。
此外,實用型通證被各國普遍接受。我國在2013年認定比特幣為特定虛擬商品,實用型通證具有類似的法律性質。[2018/7/28]
通過觀察,除非資金盤,目前市面上的NFT交易平臺主觀上并無欺詐的想法,只是單純想把盤子搞活。這就出現了一些睜一只眼閉一只眼的放縱:一些專職炒作的工作室進入NFT交易場所,拉高價格,收割韭菜,平臺賺取手續費,不支持也不反對。然而,割韭菜的行為是“零和博弈”,炒作工作室賺的錢就是參與NFT投資的人的錢,其拉升價格的行為帶有明顯的目的性,一旦韭菜們被收割得十分慘烈,就會出現涉眾問題,在ICO時代類似問題會被按照詐騙罪處理,P2P時代會被按照集資詐騙罪處理。好了,平臺放任的行為,成為割韭菜的必要條件,加之NFT自身法律定性模糊,平臺自身沒有很硬的牌照傍身,在民警眼里這也許跟幫助別人騙錢沒有啥區別,一方面可能成立主犯的幫助犯,另一方面,還可能出現幫信、洗錢等問題(鑒于平臺常來白嫖不付律師費,颯姐不展開論證)。看到這里,大廠的朋友也許在暗自慶幸,其實轉贈中也有洗錢風險,在單個藏品價格高昂的情況下尤其可能發生。
風險提示可能的方向
颯姐認為,對比前幾年的炒鞋熱,與當年的風險提示會比較類似,但會增加公鏈和金融屬性提示。
一、呈現證券化趨勢,日交易量巨大。這就要求不能買空賣空,每筆交易都要完成交付,對于NFT而言要注意控制權的轉移。同時,不能采取連續競價交易,在沒有拍賣牌照的前提下不可進行拍賣。
二、部分第三方支付提供分期付款等加杠桿服務,助長金融風險。取消信用卡交易,盡量不做分期付款服務,降低藏品單價,防止出現高杠桿和泡沫問題。
三、防止黑箱操作,平臺和大玩家突然跑路,容易引發群體性事件。在數字錢包理財領域,之前出現過很多黑箱操作,也引發過一些風險。NFT領域主要擔心大玩家或莊家囤積居奇,饑餓營銷,加之多數平臺著作權授權合同都有漏洞,在多種因素共同夾擊下,一旦出現平臺斷貨或玩家消失,涉眾風險分分鐘就會出現,且很難通過平臺一己之力化解。
四、NFT若與海外公鏈相結合,將NFT提到數字錢包再到海外平臺銷售,可能會引發資金外逃,外匯管理體系被架空等問題。
寫在最后
希望這篇文章能夠引起從業機構重視,及時化解風險,做好KYC,驅逐惡意玩家,減少涉眾風險。只有全行業都越來越透明清爽,才能持續健康發展。期待數字藏品平臺合法合規經營,長長久久......
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