虛擬貨幣交易被定為非法集資，從業者需要關注哪幾個問題？_虛擬幣

近日，最高人民法院發布《最高人民法院關于修改〈最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋〉的決定》，自2022年3月1日起施行。最新司法解釋是關于刑法第一百七十六條非法吸收公眾存款罪及第一百九十二條集資詐騙罪的細化和解釋，其中第二條第款明確規定了虛擬幣交易為非法吸收公眾存款罪。“監管靴子的落地并不意外。”融孚律師事務所律師潘婷向《區塊鏈日報》記者表示，其實自從《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》發布后，有關虛擬幣相關交易的司法解釋就已經在預料之中。新司法解釋施行后，哪些行為可為哪些不可為，以及施行過程中的難點等問題，《區塊鏈日報》記者采訪了多位專業律師。ICO、IEO、IGO各種行為都是違法的

大公報：數字貨幣并非虛擬貨幣:10月5日消息，在香港，“虛擬資產”不是非法定貨幣，一般不獲接納為付款方式。根據財務行動特別組織（Financial Action Task Force）的標準，該定義不涵蓋法定數碼貨幣（包括中央銀行發行的數碼貨幣）、受《證券及期貨條例》（第571章）規管的金融資產和某些封閉式、有限用途產品。財經事務及庫務局早前建議就虛擬資產服務提供者建立發牌制度。在咨詢總結中，財庫局引述財務行動特別組織的標準，虛擬資產將被界定為（i）以數碼形式表達、計算或儲存價值的資產單位；（ii）其功能（或擬議功能）是作為公眾接受的交易媒介，可作貨物或服務付款、清償債項或投資用途；和（iii）可透過電子方式轉移、儲存或買賣。

央行數字貨幣（CBDC）則是金融科技發展中一個嶄新的概念。國際貨幣基金組織（IMF）將該詞匯界定為“一種新的貨幣形式，由央行以數字化方式發行，并擬用作法定貨幣”；也有人將央行數字貨幣視為央行所使用的一種主權數字貨幣。（大公報）[2021/10/5 17:24:17]

潘婷律師表示，此次司法解釋的規定首當其沖的是ICO。此類行為是《最新司法解釋》重點關注對象，包括ICO的各種變身形式，IEO也好、IGO也罷，不管名稱怎么變，本質都是非法吸收公眾存款的行為。潘婷進一步解釋稱，《最新司法解釋》實施前，ico的立案一直是個難題。如果項目方是用法幣募資的，那么在機關立案通常是相對簡單的。但是，如果項目方是用虛擬幣募資的，如ETH、USDT等，那么立案堪比取經，非要過個九九八十一難。但是《最新司法解釋》實施后，相信立案難情況將逐漸改變。潘婷律師指出，Gamefi的項目方不要抱有僥幸心理，雖然鏈游的形式很新穎，但是iGO的本質仍然是非法吸收公眾存款。“接著就是理財。如鎖倉理財、質押理財、Lunchpad等，基本都在最新司法解釋的管轄范圍內。”潘婷表示。“非法集資新司法解釋將實施，以網絡借貸、投資入股、虛擬幣交易等方式非法吸收資金將作為非法吸收公眾存款罪定罪的認定條件，是補齊監管和法律短板，打擊相關違法犯罪行為的新要求，也是對司法新實踐和犯罪新形式的新總結。”中聞律師事務所合伙人李亞接受《區塊鏈日報》采訪時說。李亞律師表示，涉及到了虛擬幣交易的行為，無論是場外的OTC交易、幣幣交易、DeFi、Gamefi以及空投行為等，不能僅從商業模式上來判斷一種行為的法律性質，需要揭開面紗去看這種事物的本質。李亞進一步解釋稱，只要是符合非法吸收公眾存款罪的四個特征要件，即非法性、公開性、利誘性、社會性等，且不符合企業合規改革試點適用條件的，都可能會涉及到非法吸收公眾存款罪。此前的發幣項目方是否安全？

濟南地方金融監管局副局長：各區縣除非辦要重點聚焦虛擬貨幣交易平臺等非法集資高發領域:濟南市地方金融監管局副局長張新波在濟南市“無非法集資社區”創建活動現場推進會上指出，隨著新型金融機構和金融業態的發展以及實體經濟對金融服務的多樣化需求，對金融風險防控工作提出了新的更高要求。各區縣除非辦要重點聚焦民間投融資中介機構、虛擬貨幣交易平臺、債權轉讓、養老服務、房地產等非法集資的高發領域。下一步要做到專項排查常態化，監管打擊高壓化。[2020/7/3]

值得注意的是，對于此前的發幣項目方，最新的司法解釋是否有追溯力也是幣圈關注的一個焦點。“如果說是原來的項目持續到現在，那這種違法或者說犯罪行為屬于持續性的狀態，那肯定適用于現在新的司法解釋。”李亞表示。李亞解釋稱，我國刑法溯及力是“從舊兼從輕”原則，即“有利于被告人”的準則。同樣，對于新的司法解釋實施前發生的行為，行為時已有相關司法解釋，依照行為時的司法解釋辦理；但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋。NFT平臺會受影響嗎？

動態 | 網傳央行上海總部或對“虛擬貨幣交易所”開展排摸整治:今日，一份名為“關于開展虛擬貨幣交易所排摸整治通知”文件在各大微信群和朋友圈廣為流傳。

文件內容顯示，近期，借區塊鏈技術的推廣宣傳，虛擬貨幣炒作有抬頭跡象，為防范死灰復燃，根據國家互金整治辦相關部署，請各區整治辦對轄內以下虛擬貨幣相關活動進行摸排：一是在境內組織虛擬貨幣交易；二是以“區塊鏈應用場景落地“等為由，發行”xx幣”、“xx鏈”等形式的虛擬貨幣，募集資金或比特幣、以太坊等虛擬貨幣；三是注冊在境外的ICO項目、虛擬貨幣交易平臺等提供宣傳、引流、代理買賣等服務。請在11月22日前完成摸排工作，一旦發現從事上述虛擬貨幣相關活動的互聯網企業，立即報送市金融穩定聯席辦（市地方金融監管局）和人民銀行上海總部，并督促企業立即整改退出，打早打小。

截至目前，暫無官方媒體對此事進行報道，人民銀行官網尚未有相關通知文件，其真實性金色財經正在求證中。[2019/11/15]

2021年被稱為NFT元年，國內的很多互聯網公司推出自己的數字藏品平臺，那么NFT平臺會受到《最新司法解釋》影響嗎？潘婷律師表示，常規的NFT平臺及交易并不在《最新司法解釋》與《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》規制范圍內。潘婷指出“常規”的NFT平臺及交易，如果項目方或平臺有利用發行大量NFT對不特定對象進行募資或者價格操縱等擾亂金融市場的行為，依然涉及刑事犯罪。不過，潘婷也表示，像阿里的鯨探、騰訊的幻核等數字藏品平臺沒有二級市場交易，用的也是私鏈，買賣都用人民幣，它們的法律風險很小。定罪的難點

動態 | 海南“跨亞歐公司”特大虛擬貨幣傳銷案開審:法制日報7月20日訊，7月17日至7月19日，經海南海口市人民檢察院指控，在全國引起廣泛關注的“跨亞歐公司”特大網絡傳銷案在海口市中級人民法院公開開庭審理，25名“高管”集體過堂，涉案金額38億。法庭將擇日宣判。據悉，跨亞歐公司吸引會員通過“內盤”和“外盤”途徑購買“亞歐幣”。據檢方指控，截至2017年5月12日案發，跨亞歐公司在全國范圍多個省市發展內盤會員共31419人，下線層級共177層，外盤共有會員47250人，內、外盤銷售亞歐幣數額共38億余元。[2018/7/20]

對于虛擬貨幣交易定性為非法吸收資金行為的難點。李亞律師認為主要有這三個方面：一是，虛擬貨幣交易犯罪往往和技術創新、金融創新密切相關，在界定罪與非罪時，需要對犯罪手段進行精準的法律認定。其次，虛擬貨幣交易犯罪會涉及到區塊鏈等相關技術問題，需要辦案人員對相關專業知識有一定了解。還有就是虛擬貨幣交易犯罪多是利用網絡、區塊鏈等技術工具，且涉及人員眾多，為辦案人員取證和固定證據造成了很多困難。

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