虛擬貨幣跑分洗錢可能會構成哪些犯罪？（二）_300

虛擬貨幣跑分洗錢可能會構成哪些犯罪（一）

在前幾期的分享中，颯姐團隊為讀者們介紹了利用虛擬貨幣跑分洗錢構成幫助信息網絡犯罪活動罪的情形，相信大家對該種洗錢新手法及其有可能觸犯刑法的風險已經有了一定的了解。本期將繼續在該種洗錢新手法上，以典型案例分析的形式，結合20年12月最新出臺的《中華人民共和國刑法修正案（十一）》中洗錢罪的修改為大家分析法院是如何認定被告的行為構成洗錢罪？以及洗錢罪與掩飾隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪之間的區別。

案例：陳某某、鄭某洗錢罪一審刑事判決書 （2020）浙0382刑初897號

一、案情概要：

2016年開始，黃某1（因集資詐騙罪已判刑）因為多份生效民事判決未執行，被上限制消費黑名單。2017年至2018年，黃某1利用山寨虛擬貨幣“星某鏈”從事非法集資犯罪活動，期間陸陸續續將共計人民幣600多萬元（以下幣種均為人民幣）經多次周轉后轉入到被告人陳某某名下工商銀行賬戶。2018年8月份，黃某1將其中的300萬元轉到被告人鄭某的個人銀行賬戶，并用這300萬元為鄭某在中國人壽保險公司購買人壽保險，投保人為鄭某，被保人為黃某1；剩余300多萬元存入陳某某銀行理財賬戶。2018年9月10日，黃某1因涉嫌非法吸收公眾存款罪被樂清市局刑事拘留。上述款項共計600多萬元中，90萬元系黃某1集資詐騙犯罪的違法所得。

觀點：全球加強虛擬貨幣監管:6月21日，中國人民銀行就虛擬貨幣炒作交易提供服務問題約談工商銀行、農業銀行、建設銀行、郵儲銀行、興業銀行和支付寶（中國）網絡技術有限公司等6家機構，進一步加大了對虛擬貨幣的監管力度。相關金融機構紛紛作出表態，比特幣中國也表示響應國內政策已完全退出虛擬貨幣交易業務。全球監管者也日益關注虛擬貨幣市場。韓國將加強對虛擬貨幣企業運營商的管理，以提高交易透明度，并認為虛擬貨幣“不可被識別為貨幣或金融產品”。俄羅斯要求選舉候選人披露其加密貨幣持有、消費和購買情況。日本央行行長黑田東彥稱比特幣交易多被用于投機活動，波動過大，且并未被真正用于結算目的。在歐洲央行行長拉加德看來，比特幣是一個高度投機的資產，不是一種貨幣。（山西新聞網）[2021/6/28 0:11:06]

2018年9月13日，被告人陳某某明知黃某1涉嫌犯罪被機關抓獲，且明知黃某1系失信人員的情況下，仍到工商銀行辦理掛失換卡，后陸續將上述300多萬元資金分多筆以現金取款或轉入他人賬戶等方式轉移。2018年9月21日，被告人鄭某明知黃某1涉嫌犯罪被機關抓獲，且明知黃某1系失信人員的情況下，仍將上述保險資金300萬元贖回，扣除手續費后獲得贖回款276.45萬元，并于2018年9月24日將上述資金分多筆轉移至他人賬戶，用于購買虛擬幣。

動態 | 北京證監局發布進一步防范“虛擬貨幣”交易活動的風險提示:北京證監局發布關于進一步防范“虛擬貨幣”交易活動的風險提示”稱，近期，伴隨著區塊鏈技術宣傳推廣，虛擬貨幣交易活動在境內有死灰復燃跡象，部分虛擬貨幣交易平臺面向境內居民提供虛擬貨幣交易服務，通過數字貨幣抵押推出零息借貸、雙幣理財等項目，嚴重違反人民銀行等七部委發布的《關于防范代幣發行融資風險的公告》，涉嫌從事非法金融活動，擾亂經濟金融秩序。

轄內各金融管理部門、網絡電信管理部門、部門對虛擬貨幣交易、ICO及變相ICO持續保持監管高壓，綜合運用現場約談、行政調查、封停網站、刑事立案等手段予以打擊。

在此，我們嚴重警告開展相關活動的在京機構及人員，不得宣傳推廣有關虛擬貨幣項目或平臺，不得開展虛擬貨幣業務銷售或交易，不得向投資者開展虛擬貨幣交易或變相交易業務，不得從事或代理從事境內外虛擬貨幣發行交易活動，轄內各金融機構和非銀行支付機構不得為任何虛擬貨幣交易買賣提供服務。

同時，提醒廣大投資者，應保持理性，強化風險防范意識和識別能力，謹防上當受騙，及時舉報相關違法違規線索。（中國證監會）[2019/12/27]

二、法院認為：

聲音 | 民生銀行西安分行：“3?15”來臨之際 警惕虛擬貨幣騙局:據華商網消息，民生銀行西安分行提醒用戶警惕“虛擬貨幣”、“區塊鏈”騙局，勿讓非法集資鉆空子。民生銀行西安分行提示用戶：1.理智看待區塊鏈，切勿盲目相信天花亂墜的承諾。2.樹立正確的投資理念。投資常伴風險，想要高收益必然要承受高風險。[2019/3/11]

告人陳某某、鄭某明知是金融詐騙犯罪的所得及其產生的收益，為掩飾、隱瞞其來源和性質，通過轉賬或者其他結算方式協助資金轉移，其行為已構成洗錢罪。公訴機關指控的犯罪事實清楚，證據充分，罪名成立。

三、案例分析：

焦點一：刑法修改后，被告人是否還需要“明知”涉案款項為洗錢罪的七種上游犯罪？

法律依據：《中華人民共和國刑法》第一百九十一條：為掩飾、隱瞞犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產生的收益的來源和性質，有下列行為之一的，沒收實施以上犯罪的所得及其產生的收益，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

聲音 | 臺灣地區“立法委員”余宛如：最快第三季度完成虛擬貨幣自律規范:據臺灣經濟日報消息，臺灣“立法委員”余宛如昨日稱：“立法院”已針對數字貨幣著手制定自律規范，最快第三季度可完成自律規范母法與子法細則細節，進一步成立自律聯盟，讓臺灣的虛擬貨幣可以加速發展。[2018/8/25]

此處需要注意的是，在2020年12月發布的《中華人民共和國刑法修正案（十一）》中，洗錢罪已經被刪除了“明知”的要件，這意味著（1）自洗錢行為構成洗錢罪（2）洗錢罪的入罪標準有所降低。雖然《刑法》不再要求認定被告人構成洗錢犯罪需要以“明知”為主觀要件，但并不意味著構成洗錢罪可以缺乏“主觀故意”。

我國刑法總則故意犯罪的概念規定了“明知”要素。《刑法》第14條規定，“明知自己的行為會發生危害社會的結果，并且希望或者放任這種結果發生，因而構成犯罪的，是故意犯罪。”據此可以認定，故意犯罪既要求有認識因素，即明知自己的行為會發生危害社會的結果，又要求有意志因素，即希望或放任犯罪結果的發生，認識因素和意志因素的合二為一，才是故意犯罪。因此，即使《刑法》將“明知”要件從洗錢罪中刪除，法院在認定被告人是否構成洗錢罪的過程中依然會綜合全案證據考慮被告人是否具有洗錢的“主觀故意”。

聲音 | 蔡凱龍：國家對于虛擬貨幣的監管措施會趨嚴:據《騰訊財經》消息，今日，朝陽區下發紅頭文件，要求不得承辦任何虛擬幣推介和宣講活動。對此前火幣首席戰略官蔡凱龍認為監管層這個時間節點出臺文件主要有幾個方面的原因： 第一，在宏觀環境上，隨著國際貿易沖突加劇，人民幣貶值的壓力加大，擁有大額資產的人存在轉移財富的需求。而虛擬貨幣因為跨國境和匿名這兩個特點，受到很多此類人士的青睞。因此國家對于虛擬貨幣的監管措施會趨嚴； 第二，隨著P2P頻繁爆雷，很多原來在P2P領域內的從業者和投資者撤出，進入了相對比較有前景的數字貨幣行業； 第三，2017年9月4號，央行等七部委出臺了文件，規定任何組織和個人不得非法從事代幣發行融資活動。而該文件即將出臺滿一年，監管部門即將評估政策效果的時候，各級金融辦自然會對此類問題更加重視。[2018/8/22]

在本案中，關于四名被告人“明知”對起訴書指控的洗錢部分的事實沒有直接證據予以證明，但通過下面一系列的證據可以證明兩名被告具有洗錢的“主觀故意”以及對自己經手的錢款為犯罪所得具有“概括”的認知：

（1）2017年至2018年，黃某1利用山寨虛擬貨幣“星翰鏈”從事非法集資犯罪活動，期間陸陸續續將共計人民幣600多萬元（以下幣種均為人民幣）經多次周轉后轉入到被告人陳某某名下工商銀行賬戶。

（2）2018年9月13日，被告人陳某某明知黃某1涉嫌犯罪被機關抓獲，且明知黃某1系失信人員的情況下，仍到工商銀行辦理掛失換卡，后陸續將上述300多萬元資金分多筆以現金取款或轉入他人賬戶等方式轉移。

（3）2018年9月21日，被告人鄭某明知黃某1涉嫌犯罪被機關抓獲，且明知黃某1系失信人員的情況下，仍將上述保險資金300萬元贖回，扣除手續費后獲得贖回款276.45萬元，并于2018年9月24日將上述資金分多筆轉移至他人賬戶，用于購買虛擬幣。

由此，法院可以認定兩名被告在很大程度上“概括”的知曉自己經手的欠款為犯罪所得，其后一系列的轉賬、購買虛擬貨幣的行為也可以證明兩名被告具有洗錢的“主觀故意”。

爭議焦點二：何種行為會構成洗錢罪？洗錢罪與掩飾隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪有何區別？

在《中華人民共和國刑法修正案（十一）》刪除“明知”后，無論是自洗錢還是他洗錢都不需要“明知”要件，洗錢罪只需要有主觀故意即可被認定，不再需要明知是七種上游犯罪及其違法所得這一事實。

依據罪刑法定原則：法律明文規定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有規定為犯罪行為的，不得定罪處刑。法院在認定被告是否構成洗錢罪的過程中應當嚴格按照法律規定。因此構成洗錢罪的關鍵就在于被告所操作的涉案款項是否屬于犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪。一旦有證據證明涉案錢款屬于或部分屬于上述其中犯罪，被告就有被認定為洗錢罪的風險。

四、洗錢罪與掩飾隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪之間的區別

在利用虛擬貨幣進行跑分洗錢的實際案例中有不少被法院認定為構成掩飾隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪（下稱掩飾隱瞞犯罪所得罪）或同時構成洗錢罪和掩飾隱瞞犯罪所得罪數罪并罰的案件。看似相同的行為為何會構成兩種不同的犯罪？其實只要將兩罪的區別說清，這個問題就迎刃而解了。

先來看掩飾隱瞞犯罪所得罪的法律依據：《中華人民共和國刑法》第三百一十二條：明知是犯罪所得及其產生的收益而予以窩藏、轉移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

洗錢罪的法律依據前面已經講過，此處不再贅述。總的來看，洗錢罪與掩飾隱瞞犯罪所得罪事實上是一般與特殊的關系，洗錢罪的保護法益和行為不法內涵均包含于掩飾、隱瞞犯罪所得罪中，因此掩飾隱瞞犯罪所得罪屬于一般犯罪，而洗錢罪屬于特殊犯罪。

從四要件方面來看，首先兩罪侵犯的客體不同：洗錢罪侵犯的是雙重客體，其中主要客體是金融管理秩序，因此被歸類在“破壞社會主義市場經濟秩序罪”一章中，掩飾隱瞞犯罪所得罪侵犯的是單一客體，即社會管理秩序。其次，行為的客觀方面不同，洗錢罪只能由犯罪、黑社會性質的組織犯罪、走私犯罪等特定七種罪名的犯罪所得構成，而掩飾隱瞞犯罪所得罪的客觀方面則可以是一切犯罪所得的贓物。

在司法實踐中，法院往往以被告涉案款項的性質來確定具體構成何種罪名，例如我們在往期反向中介紹過的“胡某某、李某某等被控洗錢罪一案”（詳情參見颯姐公眾號《從香港地區“破幣”案看洗錢》）在該案中，被告人同時構成洗錢罪和掩飾隱瞞犯罪所得罪，原因就在于涉案款項一部分來源于金融詐騙（洗錢犯罪的特定七罪），另一部分來源于電信詐騙。

五、寫在最后

如前所述，刪除“明知”要件后，自洗錢行為入罪且洗錢罪的定罪標準降低。在司法實踐中既要防范洗錢罪打擊范圍的不當擴大，對主觀方面的認定以及被告涉及的錢款是否屬于洗錢罪認定的七種上游犯罪都應該慎之又慎。有學者認為“明知”雖然被刪除，但其不應被棄用，應當以“明知”為他洗錢行為的出罪條件，繼續發揮“明知”在洗錢犯罪主要是他洗錢犯罪認定中限制處罰范圍的作用。但理論僅是理論，一切還有待實踐來一一印證。

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