海外代投ICO項目投資人及代投方涉及的法律風險分析_區塊鏈

ICO是指區塊鏈項目首次代幣發行，發行的標的是比特幣、以太幣等數字代幣。2017年9月4日，中國人民銀行等七部門聯合發布了《關于防范代幣發行融資風險的公告》，將ICO定性為“一種未經批準非法公開融資的行為”，涉嫌非法發售代幣票券、非法發行證券以及非法集資、金融詐騙、傳銷等違法犯罪活動。ICO項目可簡要概括為：發行方向投資者發行項目代幣，眾籌資金，推動項目升值，從而帶動項目代幣升值后，達到賺取代幣增值后差價的目的。其流程如下圖所示：

上海市副市長陳寅：發展人民幣離岸交易、跨境貿易結算和海外融資服務:7月20日消息，上海市副市長陳寅今日在國新辦發布會上表示，深化金融開放創新，發展人民幣離岸交易、跨境貿易結算和海外融資服務，加大市場雙向開放力度。支持浦東在引領國內消費升級上當好領頭雁，突出首發經濟、品牌經濟。在陸家嘴地區、臨港新片區、世博的前灘區域等建設世界級的商圈，打造消費聚集地。（中國網）[2021/7/20 1:04:23]

ICO自2017年在國內被叫停之后，“海外代投”成為主要募資形式。代投方一邊從海外ICO項目中獲取份額，一邊尋找有意向參與ICO項目的投資者，并同時向項目方和投資者收取中介費。對于國內投資人而言，海外代投ICO項目存在以下法律風險：1，ICO項目的白皮書，幾乎是投資人了解該項目的唯一信息來源。加之海外代投，還涉及到語言不通等問題，難以核實項目真實性，就會使代投方利用這種信息不對稱，發行“空氣幣”割韭菜。

人民日報海外版：數字人民幣離我們越來越近:4月28日，人民日報海外版刊文“涵蓋餐飲服務、生活繳費、購物消費、交通出行等場景 數字人民幣離我們越來越近”。文章稱，專家表示，作為數字經濟時代的一種新型支付方式，數字人民幣潛力巨大。專家表示，數字人民幣之所以廣受關注，一大特點是方便快捷。由于只存在付款方和收款方，這種支付方式能實時到賬；在離線狀態下，也可以和現金一樣進行支付。更重要的是，由于實現了可控匿名，商戶和第三方平臺無權獲取消費者的身份信息和支付數據，隱私性更高。[2021/4/28 21:05:17]

動態 | Ground X宣布正在面向海外投資者募集資金:據tokenpost消息，韓國互聯網公司Kakao區塊鏈附屬公司Ground X今日宣布正在從海外投資者那里募集資金（非ICO），此前曾有消息稱其計劃募集3億美元（約合3382億韓元）資金，但Kakao人士予以否認稱：尚未確認確切的募資規模，但不是人們所說的3億美元。[2018/11/20]

金色財經現場報道 富礦海外交易所CEO吳波：區塊鏈產業的發展要以合規作為基礎:金色財經現場報道，在世界區塊鏈大會·三點鐘峰會中，富礦海外交易所CEO吳波進行現場演講。區塊鏈是互聯網的價值鏈，區塊鏈本質上分為技術層、社群層等。為了社群更好的運轉，我們需要有經濟模型，一個成功的區塊鏈應用，是離不開更好的設計的，在這些成功的應用中，區塊鏈就完全是分布式的狀態，在區塊鏈整個的生態體系中，中心化的交易所扮演重要的角色。未來，交易所將向著分布式的方向發展，區塊鏈產業的發展要以合規作為基礎的。[2018/4/25]

2，ICO的定義借用了IPO，一家公司的IPO會耗費大量的時間、金錢以及監管機構的審核風險，但ICO自2017年被叫停之后，至今處于監管空白領域。目前ICO代投逐層分銷，層層加價的模式，使項目代幣尚未發行時，一級代投就因該分銷模式獲得巨大回報，面對賬目上的巨額資金，多少人能頂住誘惑？另外，投資人與代投一般是通過線上聯系相識，即使項目上線后代幣價格上漲，若代投人直接卷款跑路，投資人可能面臨維權無望的結局。風險提示：委托投資海外ICO項目，若投資人因未實現其投資目的起訴至法院的，法院一般會援引《94公告》的規定，認為：因虛擬貨幣不由貨幣當局發行，不具有法償性與強制性等貨幣屬性，不具有與貨幣等同的法律地位，不能也不應作為貨幣在市場上流通使用，虛擬貨幣存在缺乏國家監管和擾亂國家金融秩序的可能，認定委托協議無效，對委托人要求退還比特幣等數字貨幣的行為不予支持。對代投方而言，海外代投ICO項目存在以下法律風險：1、涉嫌組織、領導傳銷活動罪該罪名規定在我國《刑法》第二百二十四條之一，傳銷行為包括“拉人頭”、“繳納入門費”兩項行為。如我國已曝光的大量如“維卡幣”等傳銷幣，根據湘02刑終277號刑事判決，“以購買并持有虛擬貨幣可升值為名，誘惑參加者以購買激活碼的方式激活賬號獲得加入資格，并按照一定的順序組成層級，直接或間接以發展人員的數量作為計酬或返利依據，引誘參加者繼續發展他人參加，騙取財物，擾亂社會經濟秩序，其行為均已構成組織、領導傳銷活動罪”，該行為模式即前文中提到的“逐層分銷，層層加價使項目代幣尚未發行時，一級代投就因該分銷模式獲得利潤”。2、涉嫌詐騙罪該罪名規定在我國《刑法》第二百六十六條，是指以虛構事實、隱瞞真相的方法，騙取他人財物的行為。組織、領導傳銷活動罪強調的是騙取他人財物，但被害人可能存在投機心理，對于可能存在的財產損失有預見，未必因行為人的行為陷入主觀錯誤認識。若代投ICO項目本身是虛假的，如項目白皮書內容造假，虛構項目成員，無原創技術性代碼，應用無可行性等，或代幣破發后，項目失效，投資人失聯跑路等，則代投方涉嫌詐騙罪。風險提示：代投人不能因為自己或代投項目在海外，就抱有僥幸之心。根據我國《刑法》屬地管轄和屬人管轄的規定，犯罪的行為或者結果有一項發生在中華人民共和國領域內的，就認為是在中華人民共和國領域內犯罪。凡在中華人民共和國領域內犯罪的、中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規定之罪的，都適用本法。因此，即使代投項目發生在海外，但是面向中國公民實施了不法行為的，仍可適用中國刑法對行為人予以制裁。京03民終14106號、鄂0106民初2042號

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