虛擬貨幣交易被定為非法集資，從業者必須關注的幾個問題_區塊鏈

作者：徐賜豪，區塊鏈日報

近日，最高人民法院發布《最高人民法院關于修改〈最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋〉的決定》，自2022年3月1日起施行。

最新司法解釋是關于刑法第一百七十六條非法吸收公眾存款罪及第一百九十二條集資詐騙罪的細化和解釋，其中第二條第款明確規定了虛擬幣交易為非法吸收公眾存款罪。

“監管靴子的落地并不意外。”融孚律師事務所律師潘婷向《區塊鏈日報》記者表示，其實自從《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》發布后，有關虛擬幣相關交易的司法解釋就已經在預料之中。

美國北達科他州議員計劃創建虛擬貨幣:據CoinPost 8月8日消息，美國北達科他州議員Nathan Toman計劃創建該州的虛擬貨幣，以幫助公民免受經濟衰退的影響。該虛擬貨幣將與國有資產（如國有黃金）價值掛鉤。公民可購買該虛擬貨幣，并可利用其從事股票投資以及其他虛擬貨幣投資。Nathan Toman表示，該州具有開發虛擬貨幣的能力，并且擁有出色的IT部門。他稱，即使中央經濟失敗，也可以保護北達科他州的人民免受影響。不過當前美國證券委員會與北達科他州銀行對創建該虛擬貨幣興趣不大，也尚不清楚，該虛擬貨幣是否運用區塊鏈技術。[2020/8/8]

新司法解釋施行后，哪些行為可為哪些不可為，以及施行過程中的難點等問題，《區塊鏈日報》記者采訪了多位專業律師。

金色晨訊 | 澳監管機構或迫使Facebook披露Libra細節 日本將禁止虛擬貨幣信托投資:1.澳大利亞金融監管機構或將迫使Facebook披露Libra詳細信息。

2.美國國會議員再次呼吁為區塊鏈行業制定明確法規。

3.Calibra產品副總裁：互操作性（電子郵件的基本原理）將成為Libra的關鍵概念，Libra將更類似于電子郵件技術。

4.塞浦路斯已制定有關分布式技術的國家戰略。

5.歐盟文件草案：應考慮制定針對加密貨幣資產和穩定幣的新規則。

6.日本計劃在年內制定規則，禁止以虛擬貨幣為對象的信托投資。

7.土耳其總統：土耳其將在2020年完成數字里拉的測試。

8.Stellar銷毀550億枚lumens，約占總供應量的50%。[2019/11/6]

ICO、IEO、IGO各種行為都是違法的

聲音 | 東方財富證券研究所：比特幣等所謂“虛擬貨幣”缺乏明確的價值基礎:東方財富證券研究所日前發布《關于防范“虛擬貨幣”與ICO交易風險的提示》，其表示，近年來，比特幣、萊特幣以及各類代幣等所謂“虛擬貨幣”在一些互聯網平臺進行集中交易，以ICO(Initial Coin Offerings)名義進行籌資的項目也迅速增長，涉眾人數逐漸擴大，風險隱患不容忽視。為正確了解“虛擬貨幣”和ICO投資風險，現提示如下：比特幣等所謂“虛擬貨幣”缺乏明確的價值基礎，市場投機氣氛濃厚，價格波動劇烈，投資者盲目跟風炒作易造成資金損失，投資者需強化風險防范意識。值得注意的是，比特幣等所謂“虛擬貨幣”日益成為洗錢、販、走私、非法集資等違法犯罪活動的工具，投資者應保持警惕，發現違法犯罪活動線索應立即報案。而國內外部分機構采用各類誤導性宣傳手段，以ICO名義從事融資活動，相關金融活動未取得任何許可，其中涉嫌詐騙、非法證券、非法集資等行為。[2019/5/22]

潘婷律師表示，此次司法解釋的規定首當其沖的是ICO。此類行為是《最新司法解釋》重點關注對象，包括ICO的各種變身形式，IEO也好、IGO也罷，不管名稱怎么變，本質都是非法吸收公眾存款的行為。

動態 | 日本加密貨幣交換業協會要求會員公司緊急檢查虛擬貨幣業務:據日經新聞消息，日本虛擬貨幣交換業協會要求所有會員公司緊急檢查虛擬貨幣管理工作，以應對Zaif被盜的情況。此外，它宣布，將會要求Zaif保護用戶財產并及時披露信息。[2018/9/20]

潘婷進一步解釋稱，《最新司法解釋》實施前，ico的立案一直是個難題。如果項目方是用法幣募資的，那么在機關立案通常是相對簡單的。但是，如果項目方是用虛擬幣募資的，如ETH、USDT等，那么立案堪比取經，非要過個九九八十一難。但是《最新司法解釋》實施后，相信立案難情況將逐漸改變。

潘婷律師指出，Gamefi的項目方不要抱有僥幸心理，雖然鏈游的形式很新穎，但是iGO的本質仍然是非法吸收公眾存款。

“接著就是理財。如鎖倉理財、質押理財、Lunchpad等，基本都在最新司法解釋的管轄范圍內。”潘婷表示。

“非法集資新司法解釋將實施，以網絡借貸、投資入股、虛擬幣交易等方式非法吸收資金將作為非法吸收公眾存款罪定罪的認定條件，是補齊監管和法律短板，打擊相關違法犯罪行為的新要求，也是對司法新實踐和犯罪新形式的新總結。”中聞律師事務所合伙人李亞接受《區塊鏈日報》采訪時說。

李亞律師表示，涉及到了虛擬幣交易的行為，無論是場外的OTC交易、幣幣交易、DeFi、Gamefi以及空投行為等，不能僅從商業模式上來判斷一種行為的法律性質，需要揭開面紗去看這種事物的本質。

李亞進一步解釋稱，只要是符合非法吸收公眾存款罪的四個特征要件，即非法性、公開性、利誘性、社會性等，且不符合企業合規改革試點適用條件的，都可能會涉及到非法吸收公眾存款罪。

此前的發幣項目方是否安全？

值得注意的是，對于此前的發幣項目方，最新的司法解釋是否有追溯力也是幣圈關注的一個焦點。

“如果說是原來的項目持續到現在，那這種違法或者說犯罪行為屬于持續性的狀態，那肯定適用于現在新的司法解釋。”李亞表示。

李亞解釋稱，我國刑法溯及力是“從舊兼從輕”原則，即“有利于被告人”的準則。同樣，對于新的司法解釋實施前發生的行為，行為時已有相關司法解釋，依照行為時的司法解釋辦理；但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋。

NFT平臺會受影響嗎？

2021年被稱為NFT元年，國內的很多互聯網公司推出自己的數字藏品平臺，那么NFT平臺會受到《最新司法解釋》影響嗎？

潘婷律師表示，常規的NFT平臺及交易并不在《最新司法解釋》與《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》規制范圍內。

潘婷指出“常規”的NFT平臺及交易，如果項目方或平臺有利用發行大量NFT對不特定對象進行募資或者價格操縱等擾亂金融市場的行為，依然涉及刑事犯罪。

不過，潘婷也表示，像阿里的鯨探、騰訊的幻核等數字藏品平臺沒有二級市場交易，用的也是私鏈，買賣都用人民幣，它們的法律風險很小。

定罪的難點

對于虛擬貨幣交易定性為非法吸收資金行為的難點。李亞律師認為主要有這三個方面：

一是，虛擬貨幣交易犯罪往往和技術創新、金融創新密切相關，在界定罪與非罪時，需要對犯罪手段進行精準的法律認定。

其次，虛擬貨幣交易犯罪會涉及到區塊鏈等相關技術問題，需要辦案人員對相關專業知識有一定了解。

還有就是虛擬貨幣交易犯罪多是利用網絡、區塊鏈等技術工具，且涉及人員眾多，為辦案人員取證和固定證據造成了很多困難。

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