理性對待 評國內銀行禁BTC交易_區塊鏈

近日，某銀行發布聲明，以保護社會公眾的財產權益，維護人民幣的法定貨幣地位，防范洗錢風險為由，禁止用戶將該行賬戶用于比特幣、萊特幣等虛擬貨幣的交易活動，否則將采取終止交易、注銷賬戶等措施。這一消息在幣圈內引起波瀾——銀行是否有權作出該等聲明、能否代表監管態度、虛擬貨幣是否得到了否定性的法律定性、對幣圈會造成何等影響等問題接二連三被提出，本文旨在對此作出分析，供各位讀者參考。

首先需要明確，商業銀行系具有特殊金融牌照的股份有限公司，包括四大行，國有資產參股不會改變其作為商事主體的本質屬性。銀行出具的文件或聲明不屬于廣義的法律，更不能與我國官方態度直接等同。

聲音 | 金融時報：區塊鏈企業野蠻生長階段接近尾聲，資本回歸理性:金融時報刊文《大浪淘沙，全球區塊鏈行業回歸理性，各國加快布局搶灘新興技術制高點》。文中提到，在經歷了2018年的資本寒冬后，大批區塊鏈企業被淘汰出局，行業整體熱度下降，資本回歸理性，區塊鏈產業野蠻生長階段接近尾聲。大量市場投機者為財富而來，伴隨著浪潮消退而去。而不變的則是安全、效率、去中心化的區塊鏈技術價值核心。進入2019年，歐、美、日、韓等國家地區都在加快對于區塊鏈技術的開發。我國也將區塊鏈技術作為自主核心技術的重要突破口，推動區塊鏈技術發展已然上升為國家戰略。隨著應用、監管、標準化等不斷推進，政策因素引導資本、人才將再次涌入區塊鏈產業賽道。[2019/12/20]

早在2014年起，就有銀行已發布過類似的聲明，截至當下，已有十余家否定用戶將銀行賬戶用于虛擬貨幣交易活動的行為。

現場 | 王彬生：區塊鏈項目創新的合理性更為重要:1月8日，2019首屆海南GFIS國際金融科技創新峰會在海南海口盛大開幕，中國社會科學院研究生院特聘教授王彬生表示，比特幣出現是區塊鏈投資1.0時代；以太坊的出現進入2.0時代，市場瘋狂過后，尋找方向；由概念到現有產業應用：傳統互聯網的完全電子化的內容產業將率先全面展開，積分類區塊鏈資產會隨風潛入夜，有標準化實物對標的區塊鏈資產逐步進入市場。提升交易效率、減少中介中心化的成本、參與者獲益是區塊鏈項目的本質特征，創新的合理性更為重要。[2019/1/8]

如果說近日的聲明能夠代表官方態度，那么這個態度在各銀行公告前多部委于2013年聯合出臺并施行的《關于防范比特幣風險的通知》第二條便有顯現：“各金融機構和支付機構不得開展與比特幣相關的業務”。

聲音 | 神魚:作為一個理性的人 我當然挖BTC:針對微博網友詢問“挖BCHABC還是BCHSV”，神魚回復稱：“我當然挖BTC了 （作為一個理性的人）”。[2018/11/19]

颯姐團隊認為，從效力上看，近日某銀行的聲明只是效仿在前發聲明的多家銀行的公告，為避免監管機關追責，對“比特幣相關的業務”進行些許擴張解釋，并不存在新的官方態度或傾向。

某銀行的聲明中明確，發現用戶將銀行賬戶用于比特幣、萊特幣等虛擬貨幣交易的，將采取暫停賬戶交易、注銷賬戶等措施。

根據《商業銀行法》第四條第一款與第二款的規定，商業銀行以安全性、流動性、效益性為經營原則，實行自主經營，自擔風險，自負盈虧，自我約束。商業銀行依法開展業務，不受任何單位和個人的干涉。

人大教授楊東：“從我做起”塑造理性投資氛圍”:據證券時報，人民大學國發院金融科技與互聯網安全研究中心主任撰文稱當前，投資者教育和保護仍需要加強，尤其是區塊鏈、人工智能、大數據、物聯網等新技術引導下的金融科技發展迅猛，投資者保護形勢仍然嚴峻。投資者保護甚至是區塊鏈等技術應用于金融業態后的頭等大事。區塊鏈技術等新技術應用于金融業的風險集中體現為初創企業投資固有風險、信息不對稱和金融消費者保護不足導致的信用風險、監管政策不明確帶來的不確定性，以及新科技運用導致的技術風險。如何防范上述金融風險，成為金融科技功能之實現、金融市場安全之維護、信用交易之規范有序以及金融系統性風險防范的根本。對于新技術應用于金融業態，既要加強普通投資者的教育，也要加強專業投資者的教育。[2018/3/21]

颯姐團隊認為，商事主體有權選擇自己的合作對象，但應當承擔違反約定所須擔負的民事責任，除非有法律法規進行限制。

因此，銀行可否禁止虛擬貨幣交易的關鍵便是，《關于防范比特幣風險的通知》（下稱“通知”）第二條規定的“各金融機構和支付機構不得開展與比特幣相關的業務”能否涵蓋禁止用戶購買并持有比特幣的意思。

如結合體系解釋與立法目的，颯姐團隊認為，既然通知將比特幣認定為虛擬商品，允許公民購買與持有比特幣正是通知的應有之義，銀行不應一刀切得禁止其賬戶用于購買虛擬貨幣。

但如做文義理解，用戶通過金融機構開設的賬戶購買比特幣，金融機構對此知曉或應當知曉但不予監管的，確有提供比特幣相關業務的嫌疑。

為避免承擔責任，寧錯殺不放過的慣性思路致使各金融機構與支付機構選擇后一種解釋，我們對此持保留態度。

聲明所稱限制賬戶從事虛擬貨幣交易的原因有三：保護公民財產、維護人民幣法幣地位與反洗錢。但購買虛擬貨幣，特別是購買定性為虛擬商品的比特幣，并不會直接侵害公民財產或破壞人民幣的法幣地位。

颯姐團隊認為，限制虛擬貨幣交易的主要原因應該是反洗錢的需要——由于虛擬貨幣具有極強的隱蔽性與匿名性，某些犯罪行為人會利用數字貨幣作為洗錢的工具。

在公民參與虛擬貨幣與法幣的交易過程中，由于交易所的法幣交易多為點對點的交易模式，公民出售數字貨幣所取得的法幣可能是犯罪行為人原本持有的贓款，卻無法追溯源頭。

更進一步說，如該名公民明知犯罪行為人在洗錢，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益，卻仍參與其中的，可能會構成《刑法》第一百九十一條規定的洗錢罪，或第三百一十二條所規定的掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。

目前虛擬貨幣的定性并無定論，根據各虛擬貨幣交易價值、使用價值的不同，存在貨幣、數據、財物、商品等各種說法。根據其定性的不同，在應用上受到的法律評價會千差萬別。但是，結合通知的規定與實務的判決傾向，颯姐團隊抽離出可以相對明確的兩個合法行為，供了解：

其一，公民持有主流的虛擬貨幣與持有虛擬商品無異，如比特幣、ETH，并不違法。

其二，偶發的主流虛擬貨幣OTC交易系公民購買虛擬商品的行為，并不違法。

至于幣幣交易、Defi等類金融業務，根據定性不同，結論不一，未來颯姐團隊將結合最新的實務與學界觀點展開論述。

解決虛擬貨幣的帶來問題，應當依靠監管體系的搭建，而非忽略一個確實存在的產業，甚至作出一刀切的否定性評價。

以反洗錢為例，自然人購買或出讓數字貨幣多在數字貨幣的交易所上進行，買賣雙方均為自然人，如標的較小，以銀行為主體核查涉數字貨幣的法幣交易將十分困難。如將交易所納入監管體系，根據其KYC的記錄將地址與交易主體關聯并及時向有權機關報備，相較于當下的態度無疑對了解事實、收集證據更具價值。

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