王菲律師：竊取虛擬貨幣的刑事責任分析_ETH

《924通知后，虛擬貨幣案件民事救濟路徑分析》系列文章對于民事領域審判涉虛擬貨幣案件情況進行了分析，其實在刑事領域，也存在大量涉虛擬貨幣案件同案不同判情形。

刑法理論與實務界虛擬貨幣的財產屬性以及侵犯網絡虛擬財產行為的定性存在較大分歧。

對于虛擬貨幣的財產屬性存在“否定說”“肯定說”“區分說”不同觀點，對于侵犯虛擬貨幣行為的定性問題，也存在“盜竊說”“計算機信息系統犯罪說”“想象競合說”“牽連犯說”“法條競合說”等多種觀點。

本文系筆者原創，轉載請注明出處。

文|王菲律師

一、虛擬貨幣的財產屬性分析

1.虛擬貨幣是不是貨幣？

有觀點從貨幣職能角度來探討虛擬貨幣的貨幣屬性，認為虛擬貨幣應用環節包括支付應用、交易應用和投資應用等，即使我國禁止虛擬貨幣交易平臺提供交易、信息中介、定價等服務，但虛擬貨幣持有者仍可以在境外的交易平臺或接受虛擬貨幣結算的購物網站、實體店中使用，實際承擔了交易中介與價值存儲功能。

我國不承認虛擬貨幣作為貨幣的地位，限制交易流通使用導致持有者無法實現完整的所有權，在刑法上當然也不應當作為貨幣進行保護。

2.虛擬貨幣是不是商品或虛擬財產？

從馬克思的勞動價值理論來看，商品的使用價值由生產商品的具體勞動所創造，而商品的價值則是由抽象勞動所決定。

SPACE ID與ENS合作實現.bnb.eth和.eth.bnb的相互解析:金色財經報道，Web3域名和身份平臺SPACE ID與以太坊域名服務ENS達成合作，通過ERC-3668（CCIP讀取）將.bnb域名引入以太坊網絡，實現.bnb.eth和.eth.bnb的相互解析。在MetaMask上輸入xxx.bnb.eth，會在以太坊上解析為用戶的BNB Chain地址。[2023/5/5 14:44:15]

有觀點以虛擬貨幣凝結人類勞動來肯定其是一種特定的虛擬商品，用戶獲取虛擬貨幣的過程與結果可界定為勞動付出。

反對者則認為，虛擬貨幣的獲取完全依賴于礦機長期、自動運行相應程序，在這過程中無需投入人類的勞動。

從政策的角度來看，央行等金融機構一直將虛擬貨幣定性為“一種特定的虛擬商品”，部分司法實踐中認為虛擬貨幣具有價值性、稀缺性和可支配性等特點，屬于網絡虛擬財產。

3.虛擬貨幣是不是刑法意義上的財物？

有觀點認為，虛擬貨幣不屬于刑法保護的財產范圍，其與刑法意義上的有形、無形財產存在著明顯的差異。虛擬貨幣不是實物，也無法進入現實世界，且缺乏穩定性，沒有現實的效用性，其本身的特征依據現有法律難以構成刑法上的財物。

從本質上來看，刑法上的財物首先應當具備財產的基本屬性。根據上文分析，政策角度和司法實踐角度均未完全否認虛擬貨幣的財產屬性。94公告、924通知的制定初衷是通過清理取締境內虛擬貨幣交易和代幣發行融資平臺，從而防范化解金融風險，打擊代幣發行融資等非法融資行為，指出的是參與虛擬貨幣投資交易活動存在法律風險。

999枚BTC從Binance轉出至未知錢包:金色財經報道，999枚BTC于今日07:39從Binance轉出至未知錢包 ，價值20355933美元。[2023/3/10 12:53:27]

雖然我國現有的法律尚未明確虛擬貨幣的財產屬性，但是從我國近年來的司法案例來看，虛擬貨幣事實上被認可為侵財犯罪保護的對象。

二、司法實踐對竊取虛擬貨幣行為的評價

正是因為我國現有法律和司法解釋尚未明確虛擬貨幣是否屬于刑法意義上的財物，導致對竊取虛擬貨幣行為有不同評價。

認為虛擬貨幣屬于財物，那么竊取虛擬貨幣的行為則構成盜竊罪；認為虛擬貨幣不屬于財物，而是電子數據，那么竊取虛擬貨幣的行為可能構成非法獲取計算機信息系統數據罪、非法控制計算機信息系統罪、非法侵入計算機系統罪。

前者置于侵犯財產罪之中，后者置于妨害社會管理秩序罪的擾亂公共秩序罪的章節之中；前者侵犯的法益為他人的財產權，后者侵犯的法益為社會公共秩序。

當然對于行為人而言，兩者最重要的區別在于量刑幅度不同，盜竊罪的處罰遠高于計算機犯罪。

比如同樣是竊取價值50萬元的虛擬貨幣，如果認定為盜竊罪，法定刑在十年以上有期徒刑，最高可判處無期徒刑；如果認定為計算機犯罪，最高七年有期徒刑。

1.定性為盜竊罪

此種觀點認為，虛擬財產視作具有財產屬性的無形財產，行為人竊取他人虛擬財產的行為侵犯了他人的財產權益，故構成盜竊罪。

Silvergate清算影響或大幅波及比特幣交易量:3月9日消息，來自 CryptoQuant 的數據顯示，由于 Silvergate 的清算對市場的影響，以比特幣計價的交易量在過去 24 小時內下降 35%。與此同時，比特幣區塊鏈上的交易總數在同一時期下降 17%，活躍地址數量下降 10%。

另據 CoinGecko 的數據顯示，3 月份比特幣日平均交易量約為 250 億美元，而 2 月份的比特幣日平均交易量約為 360 億美元。巴黎做市商和經紀公司 Flowdesk 的首席執行官 Guilhem Chaumont 表示：當有關 Silvergate 財務困難的消息傳出時，再加上比特幣價格下跌，我們看到整個生態系統的交易量也明顯下降。[2023/3/9 12:51:57]

只有承認虛擬貨幣的合法財產地位，才能有將盜竊虛擬貨幣的行為認定為盜竊罪的可能。當然僅有這一個的條件尚不能入罪，對于盜竊罪的認定依然需要盜竊的虛擬貨幣數額較大，或者多次盜竊這兩個條件。

雖然盜竊罪的入罪條件中包括入戶、攜帶兇器、扒竊等，但是在盜竊虛擬貨幣的案件幾乎不可能存在上述情形。

湘0521刑初9號

2019年5月10日，被告人黃某伙同曹某、何某、張某、林某一起在VDS微信交流群中偽裝成VDS小助手發送VDS更新下載的木馬鏈接，當天被害人江某看到木馬鏈接后就點開鏈接，后江某的12950余個VDS虛擬貨幣被盜。后被告人黃某伙同曹某等將盜取的VDS虛擬貨幣賣得人民幣720000元左右。

加密金融公司Delio與數字資產銀行Anchorage Digital達成合作:1月12日消息，韓國加密金融公司Delio與美國數字資產銀行Anchorage Digital簽訂服務合同。

Delio CSO Kim Nam-seok表示，通過此次合作，Delio計劃為全球客戶（尤其是美國客戶）推出定制服務；此外還在與美國的Signature Bank進行討論。（Block Media）[2023/1/12 11:08:54]

本院認為，被告人黃某以非法占有為目的，伙同他人,盜竊他人財物，數額特別巨大，其行為已構成盜竊罪。公訴機關指控被告人黃小馬犯盜竊罪，事實清楚，證據確實、充分，本院予以支持。據此，判決如下：

被告人黃某犯盜竊罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣一萬五千元。

2.定性為計算機數據犯罪

此種觀點認為，虛擬貨幣的本質是儲存在計算機中的電子數據，竊取虛擬貨幣的行為通常符合該罪的構成要件；與其他傳統的虛擬財產相同，虛擬貨幣的刑法屬性難以界定，貿然將其定義為公私財物，是不被允許的類推解釋；加之虛擬貨幣的價值認定存在標準不統一、難以認定等問題，而兩高《關于辦理危害計算機信息系統安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》中對計算機犯罪明確了具體的量刑標準，適用該罪有利于量刑統一。

而且實務當中，確實也存在一定數量案件以盜竊罪起訴而判決構成計算機犯罪，以及一審判決盜竊罪、二審改判計算機犯罪的情形。

俄羅斯聯邦儲蓄銀行在其平臺上執行首次數字資產發行:7月9日消息，俄羅斯主要銀行Sberbank（俄羅斯聯邦儲蓄銀行）周六表示，已在自己的平臺上進行了首次數字金融資產交易，其子公司SberFactoring執行了為期三個月的10億盧布（1600萬美元）發行。（路透社）[2022/7/9 2:02:26]

遼02刑終258號

原判認定，2020年10月6日，被告人趙某利用自己事先偷存的賬號密碼，通過手機APP登錄被害人王某的雙子新約APP賬戶，將王某雙子新約APP賬戶內的虛擬貨幣母幣50130個、子幣1340個轉入趙某個人賬戶。經鑒定，被盜虛擬幣價格認定基準日的網絡平臺交易價格為人民幣537374元。

原審法院認為，被告人趙某以非法占有為目的盜竊他人財物，數額特別巨大，其行為已構成盜竊罪。被告人趙某到案后能如實供述自己的罪行，愿意接受處罰，對其可以從輕處罰。全部返贓并取得被害人諒解，酌情從輕處罰。據此，作出如下判決：被告人趙世峰犯盜竊罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣100000元。

本院認為，上訴人趙某利用自己事先偷存的賬戶密碼非法侵入雙子新約APP平臺上被害人王某的賬戶，將王某存儲在網絡平臺賬戶內的虛擬貨幣母幣50130個和子幣1340個轉入趙某的個人賬戶，經鑒定被盜虛擬貨幣在竊取當日的網絡平臺交易價格為人民幣537374元，情節特別嚴重，其行為已構成非法獲取計算機信息系統數據罪。原判對上訴人趙世峰以盜竊罪定罪處罰，屬適用法律不當，應予以糾正。案發后，趙世峰到XX機關投案，如實供述其竊取王某雙子新約APP賬戶內虛擬貨幣的情況，在一審庭審中亦表示認罪認罰，應認定為自首，但其在二審庭審中翻供，否認其竊取王某賬戶內虛擬貨幣的事實，故對趙世峰不應予以從輕、減輕處罰。趙世峰案發后全部退贓并得到被害人王某的諒解，在量刑時可酌情予以考慮。綜上，判決如下：

一、撤銷大連市甘井子區人民法院遼0211刑初114號刑事判決，即“被告人趙世峰犯盜竊罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣100000元”；

二、上訴人趙世峰犯非法獲取計算機信息系統數據罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣20000元。

此外，想象競合說認為當侵犯網絡虛擬財產的行為侵害了他人財產權與社會公共秩序兩法益時，則觸犯了盜竊罪與計算機犯罪兩個罪名，屬于想象競合，應當從一重罪處罰。

牽連犯說認為行為人將侵入計算機信息系統作為非法獲取網絡虛擬財產的犯罪手段從而達到攫取非法利益的犯罪目的，犯罪手段與犯罪目的之間發生牽連，有可能同時觸犯盜竊罪與計算機犯罪，按照牽連犯的處斷規則擇一重罪處罰。

三、司法動向分析

在司法實踐中，同樣的竊取行為定性為盜竊罪的案件數量其實遠多于計算機犯罪，但是按照計算機犯罪定性呈現出逐年增加的趨勢。

早在2014年，最高人民法院研究室《關于利用計算機竊取他人游戲幣非法銷售獲利如何定性問題的研究意見》明確，利用計算機竊取他人游戲幣非法銷售獲利行為宜以非法獲取計算機信息系統數據罪定罪處罰。根據這一研究意見，竊取虛擬貨幣d行為可以參照游戲幣等虛擬財產，定性為計算機犯罪。

最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問題的解釋》的理解與適用：《解釋》起草過程中，有意見提出，應當在《解釋》中明確，對盜竊游戲幣等虛擬財產的，以盜竊罪定罪處罰。經研究認為，此意見不妥。

2021年7月，上海市人民檢察院第四檢察部、上海市第一中級人民法院刑事審判庭、上海市局法制總隊等聯合舉辦“第二屆防范化解金融風險刑事實務論壇”，亦可以看出實務界對于此類犯罪的裁判傾向：

第一，虛擬財產無疑具有財產屬性，但是否屬于財物，前置法尚未明確。在前置法律依據不明的情況下，具有財產屬性并不必然意味成為刑法上的財物，對相關行為不一定要適用財產犯罪。侵犯商業秘密罪的適用就是例證。同理，可以認為非法獲取計算機信息系統數據罪、破壞計算機信息系統罪的對象“數據”同樣可以具有財產屬性。

第二，關于虛擬財產的法律屬性，民法界爭議很大。刑法是其他部門法的保障法，在前置法尚未明確的情況下，刑法沖到最前面不一定是最好的選擇，應當堅守刑法的二次法屬性，盡量秉持謙抑立場。只要民法等前置法率先明確了虛擬財產的財物性質，刑法上適用財產犯罪就沒有任何問題。

第三，在前置法律供給不足的情況下，適用非法獲取計算機信息系統數據罪、破壞計算機信息系統罪等罪名，最高可以判處十五年有期徒刑，在絕大多數情況下可以實現罪刑相當，不會輕縱犯罪。在確實無法適用非法獲取計算機信息系統數據罪等罪名的情況下，比如沒有使用技術手段而是直接敲詐勒索、搶劫虛擬貨幣的，也可以考慮通過手段行為予以評價。

但是對于極個別法益侵害程度高、社會危害大，手段行為確實難以罰當其罪的情況下，作為例外，可以考慮將行為對象解釋為財產性利益，嘗試適用財產犯罪定罪處罰。當然，這樣一個處理路徑實屬當下的“權宜之計”，系統妥當解決相關問題只能寄希望于民法等前置法的不斷完善。

后記

站在中立角度及受害人的訴訟代理人角度，在虛擬貨幣可以成為其他侵財類案件犯罪對象的情況下，竊取虛擬貨幣同樣符合盜竊罪的構成要件，認定為計算機犯罪其實屬于一種法律擬制，可能存在量刑畸輕的問題，而且對于搶劫、詐騙、敲詐勒索虛擬貨幣的其他侵財類行為人而言較為不公平；但是站在辯護人角度，無論是現有部分司法案例，還是實務部門裁判傾向，認定為計算機犯罪的比例呈上升態勢，無疑有利于行為人。

作者簡介：王菲律師，上海知謙律師事務所合伙人，從業以來專注刑事辯護，辦理各類刑事案件上百起，代表案例包括上海市首例套路貸案件、天津銀行9.8億詐騙案、上海市金山區首例合規不起訴虛開增值稅專用發票案、某特大箱包品牌制假售案、某特大虛假比特幣平臺詐騙案、某故意殺人案變更罪名故意傷害案等。

來源：金色財經

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